133

204

Terörle Bağlantılı Zararlardan Dolayı İdarenin Sorumluluğu

lışanları bilirkişi olarak da görevlendirebilir”. Aynı maddede Komis-

yonun keşif yapabileceği de düzenlenmiştir. Bu bakımdan, sulhname-

nin bir tarafında yer alan idare tıpkı mahkeme gibi inceleme yapma

yetkileriyle donatılmıştır.

Kusursuz sorumluluğun ortaya çıkmasındaki etken bir yandan

adalet ve sosyal devlet ilkesine ilişkin kaygılarken diğer yandan belli

faaliyetlerde idarenin konumu nedeniyle davacıların kusuru ispatla-

ması çok güç olması da bir diğer etkendir. Kamu görevlilerinin kamu

gücü ayrıcalıklarına sahip olması ve bir iddianın soruşturulması ko-

nusunda yetkinin ve araçların yine idarenin elinde olması zarar gören

kişilerin zararının ispat sorunu nedeniyle tazmin edilememesine yol

açabilecektir. Özellikle kolluk faaliyetleri nedeniyle verilen zararlarda

ispat araçlarına erişmek son derece güçtür. Bu konuda Danıştay bir

kararında AİHM’in Türkiye’yle ilgili verdiği çok sayıda ihlal kararı-

na da işaret ederek etkili soruşturma yükümlülüğünün yerine getiril-

memesinin illiyet bağı bakımından bir karineye yol açacağına karar

vermiştir. Olayda sorgu sırasında hayatını kaybeden kişinin ölümüne

ilişkin davada ilk derece mahkemesi “ölüm olayının terör ve terörle

mücadele sırasında meydana geldiğine yönelik dava dosyasında her-

hangi bir bilgi ve belge bulunmadığından” hareketle davanın reddine

karar vermiştir. Danıştay ise bu ölümün etkili biçimde soruşturulma-

dığını vurgulamıştır: “…sorumlu olanların belirlenmesini ve cezalan-

dırılmasını sağlayacak kapsamlı ve etkili bir soruşturma yapılmaması

(ölüm olayının neden kaynaklandığının davalı idarece açıklığa kavuş-

turulmaması) yaşam hakkını koruma yükümlülüğü ve hukuka bağlı

devlet ilkesiyle bağdaşmamaktadır.(...) davacıların mirasbırakanının

ölümüne yönelik davalı idarece herhangi bir soruşturma ve inceleme

yapılmadığı da dikkate alındığında, davacıların mirasbırakanın Mar-

din İl Merkez Jandarma Bölük Komutanlığı’na sorgulandığı sırada

ölümünün, “terörle mücadele kapsamında yürütülen faaliyet nede-

niyle” meydana geldiği ve ölüm olayı ile terörle mücadele kapsamın-

da yürütülen faaliyet arasında illiyet bağının bulunduğu sonucuna

varıldığından; davalı idare tarafından, ölüm olayının, “terörle mü-

cadele kapsamında yürütülen faaliyet nedeniyle” meydana geldiği

dikkate alınarak, davacıların uğradığı zararın 5233 sayılı Kanun kap-

samında tazminine karar verilmesi gerekirken, başvurunun reddine