TBB Dergisi Özel Sayı

TBB Dergisi 2017 (özel sayı)

Fahri Gökçen TANER

basit şekil için öngörülen temel ceza iki yıldan yedi yıla kadar hapis

cezasıydı ancak ruh sağlığı bozulduğunda ceza on yıldan az olamı-

yordu. Oysa mevcut halde fiil suçun hafif şekli (sarkıntılık) kapsa-

mında ise ceza iki yıldan beş yıla, suçun basit şekli kapsamında ise

beş yıldan on yıla kadar olacaktır. Dolayısıyla fiili sarkıntılık kap-

samında kalanlar için yeni kanunun lehe olduğu son derece açıktır.

Fiili suçun basit şekli kapsamında kalanlar bakımından da yeni ka-

nun yine daha lehe olabilir. Görüldüğü üzere geçmişte ruh sağlığını

bozduğu için on yıl hapis cezası alan bir kimse için, yeni kanun beş

yıldan on yıla kadar hapis cezası öngörmektedir. Bu nedenle kanu-

nun gerekçesinde yer alan

“lehe sonuç doğmayacağı”

yönündeki ifade,

hukuken olduğu kadar mantıken de hatalıdır. Zira ister istemez lehe

sonuç doğacaktır.

Geçmişte ruh sağlığının bozulması söz konusu olmaksızın suçun

basit şeklinden cezalandırılan, ancak fiili 6545 sayılı Kanun uyarınca

sarkıntılık kapsamında kalan kişiler de eğer tavan cezaya yakın bir

ceza almışlarsa, lehe kanunun uygulanmasını isteme imkânı olabilir.

Suçun nitelikli şekli için 6545 Kanun’da öngörülen on iki yıllık ha-

pis cezası karşısında, suçun nitelikli şeklini işleyenler bakımından yeni

kanun büyük ölçüde lehe sonuç doğurmayacaktır. Ancak kesin bir ce-

vap vermek için, mutlaka verilen hükmü incelemek gerekir.

Lehe kanun uygulamasında, soruşturma evresinde olan veya ko-

vuşturma evresinde yargılaması devam eden kişiler bakımından söz

konusu hükümler re’sen uygulanacaktır. Hükümlüler için ise 5275

sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun’un 98.

maddesi uyarınca öğretide “açıklama davası” adı verilen dava

açıla-

rak, mahkemeden bir karar istenmesi gerekir. Bu davayı Cumhuriyet

savcısı veya hükümlü açabilir.

Beden sağlığının bozulması bakımından ise cinsel saldırı suçunun

kasten yaralama suçuyla içtimaını düzenleyen özel hüküm karşısında,

lehe bir durum ortaya çıkmayacağı düşüncesindeyiz.

Nurullah Kunter - Feridun Yenisey - Ayşe Nuhoğlu, Ceza Muhakemesi Hukuku,

15. Bası, İstanbul 2006, s. 1236.

Kunter-Yenisey-Nuhoğlu, s. 1236.