414 / 477
TBB Dergisi 2012 (100)
Halis YAŞAR
413
Mahkemesi’nin 21.01.2010 gün, 2008/102 Esas ve 2010/14 sayılı kararı
ile iptal edilmiştir. Bu iptalden sonra maddenin anlamında yukarıda
yaptığım gibi bir sonuç çıkarılabilir.
7
4- MİRASÇILIK SIFATININ BELİRLENMESİ VE MİRAS
PAYININ BELİRLENMESİ ZORUNLULUĞU
Sağ kalan eşin bu anlamda hakkını kullanabilmesi için mirasçı
olduğu yukarıda anlatılan olumsuz koşulların kendisi için gerçekleş-
mediğini ispat edebilir. Bu iki yol ile olabilir. İlkin alacağı müstakil
mirasçılık belgesi ile bunu ortaya koyabilir. İkinci olarak özgülenme
talebinde zaten mahkeme işin doğası gereği davacının böyle vasfını
öncelik ile incelemek zorunda kalacaktır. Miras payının belirlenmesi
de bu anlamda zorunludur. Ancak miras payının miktarı önemli de-
ğildir. Mirasa dâhil olan tek şey aile konutu olsa bile önemli değildir.
Önemli olan az, çok, değerli veya değersiz bir şekilde miras payının
olmasıdır. Burada sağ kalan eşin mirasta olan zümrenin niteliği de
önemli değildir. Sağ kalan eşin miras payı da önemli değildir.
8
Ancak
tereke sadece aile konutunda ibaret ise başka mirasçı yok ise sağ kalan
eş tek mirasçı ise artı malın tamamının mülkiyet hakkı sahibi olacağı
için ayrıca özgüleme davası açamaz.
9
Çünkü zaten kanunen sahip ol-
duğu şeye dava açması hukuken mümkün değildir. Sağ kalan eş bu
ihtimalde dava açarsa açtığı dava hukuki yarar olmadığından dolayı
ret edilecektir. (Hukuk Muhakemeleri Kanunu 114/h)
Miras payının belirlenmesinde miras payı ile aile konutu arasın-
daki oran nasıl kurulacaktır. Başka bir deyim ile kanunda açıkça miras
payına mahsuben aile konutunun özgülenmesi talep edilebileceği be-
lirtilmesine karşın miras payı, aile konutunun altında bir değerde ise
ne olacaktır. Burada denklik ve hesaplama nasıl olacaktır. Öncelik ile
burada ilgili kanun maddesi olan TMK 652. maddede bir açıklık yok-
tur. Yargıtay 2. Hukuk Dairesi Üyesi Ömer Uğur GENÇCAN bu ko-
nuda çok yerinde bir tespit ile Miras Hukuku isimli eserinde şöyle de-
7
Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi 47/1 sh.535-543
8
GENÇCAN Ömer Uğur Miras Hukuku sh.1294
9
KILIÇOĞLU Ahmet M. Miras Hukuku sh.342