70 / 441
TBB Dergisi 2013 (104)
Ş. Esra BASKAN
69
şe göre TBK m. 441 emredici nitelik taşımakta, işverenin ölümüyle iş
sözleşmesinin sona ermeyeceği ana kuralının istisnasını oluşturmakta-
dır. Bu nedenle aksi kararlaştırılamaz. Buna karşılık mirasçılar işçiyle
yeni bir hizmet sözleşmesi yaparak çalışmaya devam edebilirler.
57
Hizmet sözleşmesinin işverenin kişiliğine bağlı olarak yapıldığı
durumlarda sözleşme sona ermekle birlikte, işçi sözleşmenin süre-
sinden önce sona ermesi yüzünden uğradığı zarar için, mirasçılardan
hakkaniyete uygun bir tazminat isteminde bulunabilir (TBK 441/2).
Söz konusu tazminat kapsamında öncelikle açıklığa kavuşturul-
ması gereken husus, sözleşmesinin süresinden önce sona ermesinden
kastedilenin ne olduğudur. Zira madde lafzi olarak yorumlandığında
bu kuralın sadece belirli süreli iş sözleşmelerinde uygulama alanına sa-
hip olduğu yönünde bir anlam çıkmaktadır. Kaynak İsviçre kanunun-
da ise, tereddüte meydan vermeyecek şekilde sözleşmenin
zamanından
önce sona ermesi
ifadesi kullanılmıştır (OR Art. 338a/Abs.2). Türk Hu-
kukunda da anılan kuralın sadece belirli süreli iş sözleşmelerinde de-
ğil, belirsiz süreli iş sözleşmelerinde de uygulanacağı kabul edilmek-
tedir.
58
Zira öğretide bu ifadenin belirli süreli iş sözleşmelerinde belirli
süreden önce, belirsiz süreli iş sözleşmelerinde işçinin kıdemine göre
belirlenecek olan fesih bildirim süresinden önce iş sözleşmesinin sona
ermesi anlamını taşıdığı ifade edilmektedir.
59
Tazminatın talep edilebilmesi için bir zararın doğması ve ispat
edilmesi şarttır.
60
Ancak hâkim zararın ne kadarının tazmin edileceği-
ne hakkaniyet ölçüsünü dikkate alarak karar verecektir.
61
Bu noktada
hâkim özellikle tarafların ekonomik durumlarını, işçinin kıdemini, iş-
çinin iş bulma durumunu vb. gözetmelidir.
62
İşçinin zarara uğraması özellikle sözleşmenin belirli süreli yapıl-
dığı durumlarda söz konusu olmaktadır. Örneğin, yaşlı bir hastaya
bakmak için bir yıl süreyle iş sözleşmesi yapılmış iken, hastanın üç ay
sonra ölümü nedeniyle sözleşme sona ererse ve işçi aynı ya da benzer
koşullarda yeni bir iş bulamazsa, uğradığı zararlar karşılığı tazminat
57
Yürekli, s. 147.
58
Akyiğit, s. 42.
59
Yürekli, s. 148. Akyiğit, s. 42.
60
Yürekli, s. 148.
61
Yürekli, s. 148.
62
Yürekli, s. 148. Akyiğit, s. 43.