TBB Dergisi 105. Sayı

TBB Dergisi 2013 (105)

Gökhan Yaşar DURAN

365

“

görevi kötüye kullanma

” suçunu oluşturacaktır.

146

Zira maddeye göre;

“

Kanunda ayrıca suç olarak tanımlanan haller dışında, görevinin gereklerine

aykırı hareket etmek suretiyle, kişilerin mağduriyetine veya kamunun zararı-

neden olan ya da kişilere haksız bir menfaat sağlayan kamu görevlisi, altı

aydan iki yıla kadar hapis cezası ile cezalandırıl(acaktır

).” (TCK 257/1)

NitekimAskerî Yargıtay, “

Bir kısım erbaş ve erin (anlaşma olmaksızın)

birliğin ihtiyaçlarının karşılanması için görev izni adı altında, askerlik şubele-

rine bilgi verilmeksizin fazladan izne gönderilmesi veya malzeme getiren bazı

askerlerin mükafat izni olarak terhis mahiyetinde erkenden izne gönderilmesi

ve bu izinlerinde askerlik şubelerine bildirilmeyip durumun belli olmaması

için de birlikte ikinci bir kazan yoklama defterinin tutulması(nı)”,

147

“...

Dava

konusu olayda da, sanık Üsteğmenin Askerlikten Kurtulmak İçin Hile Yap-

mak suçunu işleyebilmesi için, öncelikle izine gönderdiği askerlerin bu suçu

işlemeleri, sanık Üsteğmenin de bu askerlerin, Askerlikten kurtulmak için hile

yapmak suçuna iştirak etmesi gerek(tiği) Oysa işbu davada, fazladan izine

gönderilen askerler aleyhinde askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçunu

işledikleri yolunda bir iddia ve dava bulunmadığı gibi, dava dosyasındaki delil

durumuna göre, sanığın görevini kötüye kullanarak fazladan izine gönderdiği

Çavuşlar A. Ç. ve Ş. S. ile Onb.M. A. S.’in sanık tarafından hazırlanan izin

belgeleri ile, hiç bir hileli ve desiseli davranış içine girmeden, herkesin gözü

önünde ve hatta Bölük Yat Yoklamalarında dahi başkaları tarafından izinli

gösterilmek suretiyle ve üstelik mükafat iznine gönderildiklerini düşünerek,

izine gitmiş olmaktan başka, Askerlik Mükellefiyetinden kurtulmak için hile

ve desise sayılabilecek hiç bir eylemleri bulunma(dığı)”

148

bu eylemlerin “as-

kerlikten kurtulmak için hile yapmak veya bu suç iştirak etmek”

suçunu de-

ğil (mülga) TCK.’nun 240 ıncı maddesinde yazılı “memuriyet görevini

kötüye kullanmak” suçunu oluşturacağına karar verilmiştir.

149

146

“

Sahtecilik suçları memur açısından ele alındığında görevi kötüye kullanmanın özel halle-

rinden biridir. Bu nedenledir ki, sahtecilik suçunun ögelerinin (özellikle aldatıcılık) bulun-

mamasından ötürü bu suçun oluşmadığı hallerde görevi kötüye kullanma suçunun oluşa-

bileceğini dikkatten kaçırılmamalıdır

.”

(Nakleden:İsmail

Malkoç, Sahtecilik Suçları ve

Mala Karşı Suçlar, Seçkin Yayınevi, Ankara-1990. s.56)

147

As.Yar.4D., 09.05.2001 tarih 2001/285 – 353 EK.( Nakleden: BAL, Askeri Ceza Ka-

nunu İle İlgili İçtihatlar , s.81-10)

148

As.Yar.DK., 04.11.1999, 1999/206-195 EK (As.Yar.Der. S.13, Y.2001, s.202-205)

149

Askeri Yargıtay bir başka kararında;

“..Sanığın diğer sanık er Adem’in asker kişi sıfa-

tını ve askerlikten bir süre de olsa uzak kalma isteğini bilerek rapor verdiğine dair yeterli

delil bulunmadığı, bunun için temyize konu sanığın eyleminin askerlikten kurtulmak için

hile yapmaya iştirak olarak nitelenemeyeceği, dolayısıyla sübutu halinde eylemin TCK.