371 / 505
Askeri Ceza Hukukunda Askerlikten Kurtulmak için Hile Yapmak Suçu (AsCK 81)
370
sının (A) bendiyle anılan Kanun’un üçüncü babının 4. faslında düzenlenen
suçlar nedeniyle hükmolunacak cezalara ilişkin erteleme, tedbir ya da para
cezasına çevrilme yasağı ile 3., 5. ve 8. fasıllarda düzenlenen suçlara ilişkin
erteleme yasağının, …aynı hukuki durumda bulunan kişiler arasında eşitsiz-
lik yarattığı; mahkemelerce suça etki eden faktörlerin yeterince değerlendirilip
failin ve fiilin özellikleri dikkate alınarak hükmolunacak cezanın şahsileştire-
bilmesi imkânını ortadan kaldırdığı ve ölçülülük ilkesine aykırılık teşkil ettiği
belirtilerek, itiraz konusu kuralların Anayasa’nın 2. ve 10. maddelerine aykırı
olduğu ileri sürülmüştür
.”
161
Anayasa Mahkemesi 17.01.2013 tarihli, 2012/80 E. 2013/16 K. Sa-
yılı kararında
162
özet olarak; “
Askerlik hizmetinin ulusal güvenliğin sağ-
lanmasındaki belirleyici yeri ve ağırlığı, sivil yaşamda suç oluşturmayan ya
da önemsiz görülebilecek cezaları gerektiren kimi eylemlerin askeri suç ola-
rak kabul edilmelerini ve ağır yaptırımlara bağlanmalarını gerekli kılabil-
mektedir. Ancak, askeri ceza hukuku alanında da suç ile suça karşılık gelen
yaptırımlar ve tedbirler arasında makul, kabul edilebilir, amaçla uyumlu bir
orantının sağlanması, hukuk devleti olmanın gereğidir”
şeklinde bir gerek-
çe ile AsCK 47. maddesinin birinci fıkrasının, 4551 sayılı Askerî Ceza
Kanunda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun’un 12. maddesi ile
değiştirilen (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin Anayasa’nın
2.’inci maddesine aykırı olduğundan iptaline karar vermiştir.
163
Bu karar sonucu daha önce AsCK 47/A maddesinde yer alan istis-
na hükmü gereği ertelenmesi, para cezasına ya da tedbirlerden birine
çevrilmesi mümkün olmayan AsCK Üçüncü Bap Dördüncü Fasılda
yer alan askerî suçlardan biri olan AsCK 81’inci maddesinden ceza
alan suç faillerinin cezalarının şartları varsa; ertelenmesi, para cezası
ya da tedbirlerden birine çevrilmesi artık mümkündür.
Yine bir diğer hususta AsCK 81’deki suçun kısa süreli hapis ce-
zasına seçenek yaptırımlara çevrilip çevrilmeyeceği hususudur. AsCK
Ek 8/2’inci fıkrasında; “
Sırf askerî suçlar ile bu Kanunun Üçüncü Babının
Dördüncü Faslında yazılı suçlar hakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek
yaptırımlar ile ön ödeme hükümleri uygulanmaz
” hükmü yer almaktaydı.
161
http://www.resmigazete.gov.tr/eskiler/2013/01/20130123-22.htm(25.01.2013)
162
RG: 23 Ocak 2013 tarih S:28537.
163
http://www.resmigazete.gov.tr/eskiler/2013/01/20130123-22.htm(25.01.2013)