112 / 473
TBB Dergisi 2013 (106)
Ertuğrul YUVALI
111
Belirtilmelidir ki; 4857 sayılı İş Kanunu’nun iş güvencesi ile ilgi-
li hükümleri itibariyle hangi hallerin sözleşmenin feshi bakımından
geçerli sebep olmayacağı belirlenmiştir. Bunların arasında yer alan
“cinsiyet, medeni durum, aile yükümlülükleri, hamilelik, doğum” gibi
nedenler kadın işçinin iş sözleşmesinin feshinde geçerli bir sebep oluş-
turmayacağı gibi Kanunun 74. maddesinde bulunan doğum öncesi ve
doğum sonrası kadın işçinin çalıştırılmasının yasak olduğu sürelerde,
kadın işçinin işe gelmemesi fesih bakımından geçerli bir sebep oluştur-
mayacaktır( Md. 18/III-e).
İşveren, kadın işçinin hamilelik döneminden önce bildirimli fesih
beyanında bulunmuş ve söz konusu ihbar süresi dolmadan hamilelik
durumu ortaya çıkmışsa, ihbar süresi İş Kanunu’nun ilgili maddesince
belirlenecek süre boyunca durur ve bu süre sona erince tekrar işleme-
ye başlar
64
.
Son olarak söylemeliyiz ki; feshe karşı koruma sadece belirsiz sü-
reli iş sözleşmeleri bakımından geçerli bir durumdur. Zira belirli süreli
iş sözleşmelerinde hamilelik ve analık durumları söz konusu olsa dahi
sözleşme tespit edilen sürede sona erecektir. Başka bir ifadeyle askıda
kalan süre sözleşmede belirlenen süreye eklenmeyecektir
65
.
SONUÇ
Kural olarak işe almada işverenin eşit davranma borcu bulunma-
sa da, İ.K.’nun 5. maddesinin 3. fıkrası hükmü itibariyle; işe almada
işverenin cinsiyet nedeniyle ayrımcılık yapması yasaktır. Bununla
birlikte söz konusu hükmün yaptırım bölümünü düzenleyen 6. fıkra-
sında “ayrımcılık tazminatının” “iş ilişkisinde veya sona ermesinde”
ayrımcılık yapıldığı zaman kararlaştırılabilecek bir tazminat olduğu
öngörülmüştür. Dolayısıyla kanunun lafzına sıkı sıkıya bağlı kalınma-
sı durumunda işe almada cinsiyet ayrımı yasağı yaptırımsız kalmış
olmaktadır. Kanaatimiz söz konusu yasağın bir anlam kazanabilmesi
için ayrımcılık tazminatı ile ilgili hükmün, işe almada cinsiyete dayalı
ayrım yasağını da kapsayacak şekilde yeniden düzenlenmesi gerektiği
yönündedir.
64
Kaplan, Emine Tuncay, “Kadın İşçinin Feshe Karşı Korunması”, Prof. Dr. Nuri
Çelik’e Armağan, C.II, İstanbul 2001, s. 1236.
65
Kaplan, Fesih, s. 1236.