TBB Dergisi 108. Sayı

Kefalet Sözleşmesinin Uygulama Alanı

104

sinde garantör, bir borca konu edimin ifa edilmemesi riskini üstlene-

rek, kefile benzer şekilde borcun ifa edilmemesi halinde edimin yerine

getirilmesi konusunda kişisel güvence vermektedir. Garanti sözleşme-

si TBK’nda düzenlenmemiş olmakla birlikte, bankaların alacaklarına

güvence sağlamak için yaptıkları bir sözleşme olması nedeniyle öne-

me sahiptir

2) Kefaletten Farkı

Benzer amaca yönelmiş olmasına rağmen kefalet ile garanti söz-

leşmeleri arasında derin yapısal farklar vardır. Kefil, borcun varlığına,

geçerliliğine ve talep edilebilirliğine bağlı fer’i nitelikte bir sorumluluk

altındayken; garantör borcun varlığından, geçerliliğinden ve talep edi-

lebilirliğinden bağımsız bir sorumluluk altındadır. Çünkü garanti söz-

leşmesiyle güvence altına alınan, kefalette olduğu gibi borç değil, borç

ilişkisinin konusu olan edimdir. Dolayısıyla garantör, üstlendiği asli

ve bağımsız sorumluluk nedeniyle kefilin borç ile ilgili ileri sürebile-

ceği itiraz ve def’ilerden mahrumdur. Aradaki bu iki fark sözleşmenin

birbirinden ayrılmasında kullanılabilecek ölçütü oluşturur

3) Garanti Sözleşmesinin Kefaletle Aynı Şekil Şartlarına Tabi

Tutulmasının Sonuçları

Görüldüğü gibi garanti sözleşmesi garantöre, kefalet sözleşmesin-

de kefile yüklenene göre daha sert sorumluluk yüklemektedir. 818 Sa-

yılı BK’nun yürürlükte olduğu dönemde, garanti sözleşmesinin yük-

lediği sorumluluğun ağırlığına göre şekil ve ehliyet yönünden daha

hafif bir rejime tabi tutulması çelişkili bulunarak eleştirilmekteydi. Bu

nedenle 6098 sayılı TBK m. 603 ile kefaletin şekline, kefil olma ehliye-

tine ve eşin rızasına ilişkin hükümlerin teminat amaçlı garanti sözleş-

mesini de kapsamasıyla bu çelişkinin giderildiği ifade edilmektedir.

TBK m. 603 ile birlikte şekil bakımından geçersiz kefalet sözleşmele-

rinin -aynı rejime tabi olmaları nedeniyle- garanti sözleşmesine tahvi-

linin

(konversiyon)

önü kapanmıştır. Aynı şekilde kefalet yerine, şekil

Zevkliler/Gökyayla, s. 13; Erzurumluoğlu, s. 207-208; Özen, s. 23; Baş, s. 139.

Zevkliler/Gökyayla, s. 14, 657-658; Aral/Ayrancı, s. 421-423; Erzurumluoğlu, s.

208, Gümüş, s. 286 vd.; Özen, s. 23-27.