270 / 341
TBB Dergisi 2014 (113)
Gökhan Yaşar DURAN
269
C) Suç müteaddit şahıslar tarafından toplu olarak veya herkesin gözü
önünde birlikte işlenmek.’
AsCK 51/1-A ve D bentlerindeki durumlar AsCK 117’nci madde-
sinde yazılı suçun bir unsuru ya da artırım nedeni olmadığından bu
bentlerdeki yazılı hallerde yine AsCK 50’nci maddesinde açıklandığı
biçimde
141
bir artırıma gidilebilir. Ancak ‘
resmi nüfuz ve salahiyetin su-
istimali suretiyle hizmetin ifası esnasında yapılmak’
unsuru
AsCK 117’nci
fıkrasında
“
tazip maksadiyle madunun hizmetini lüzumsuz yere güçleştiren
veya onun diğer askerler tarafından tazip edilmesine veya suimuamelede bulu-
nulması’
bakımından suçun bir unsuru olarak kabul edilebilir bu du-
rumda AsCK 51/1-B bendi kapsamında kanaatimizce cezada artırıma
gidilemez.
Bir suçun temel şekline nazaran daha ağır veya daha az cezayı
gerektiren birden fazla nitelikli hâllerin gerçekleşmesi durumunda;
temel cezada önce artırma sonra indirme yapılır (TCK m.61/4). Bura-
da ortaya şu sorun çıkmaktadır: Aşağıda incelenmeye çalışılacak olan
daha ağır cezayı gerektiren nitelikli hallerden birden fazlası tek bir
suçta gerçekleşmiş olsa ya da bunlarla birlikte AsCK 51’nci maddesi
birlikte bulunsa nasıl bir uygulama yapılacaktır?
Yargıtay 5237 sayılı TCK zamanında verdiği bir kararında
“5237
sayılı TCK’nın 86. maddesinin 3. fıkrasında belirtilen kasten yaralama suçu-
nun nitelikli hallerinin bir bütün olarak sayıldığı ve her bir bentten dolayı ayrı
ayrı arttırım yapılacağına ilişkin bîr
düzenlemenin bulunmadığı, birden
fazla nitelikli halin aynı olayda birleşmesi durumunda mahkemenin
temel cezayı tayin ederken bu hususu da göz önünde bulundurabilece-
ği nazara alınarak, sanığın eşine karşı işlediği silahla kasten yaralama
suçundan yukarıda belirtilen madde uyarınca bir kez
arttırım yap
ıl-
ması gerektiği
g
özetilmeyerek iki kez
arttırım yapılması suretiyle sanık
hakkında fazla ceza tayininin
bozmayı gerektireceğine’’
hükmetmiştir
142
.
Yine hem AsCK 118’deki suçun netice sebebiyle artırımı ve hem
141
Askerî Ceza Kanununda, “Cezanın nasıl arttırılacağı” başlıklı 50’inci maddesi;
“Bu kanunda bir suç için şahsi hürriyeti tahdit eden bir cezanın arttırılacağı yazılı
olan yerlerde mezkûr ceza mevzuubahis cürüm için muayyen olan cezanın iki
misline kadar çoğaltılabilir. Şu kadar ki ceza o cürüm için kanunda yazılı
âzami
haddi geçemez” biçimindedir.
142
2. CD., 25.1.2007 E. 2006/8827 K. 2007/841;
www.kazanci.com.tr. (Özbek vd.,
s.207)