sayi115

Uluslararası Çocuk Kaçırmanın Hukuki Yönlerine Dair Lahey Sözleşmesi: ...

508

lunmadığına bağlı olduğu, çocuğun yüksek menfaatlerinin, her bir

münferit olayda ayrıca değerlendirilmesi gerektiği, çocuğun İsviçre

vatandaşlığına sahip olduğu ve iki yaşındayken bu ülkeye geldiği, bu

tarihten itibaren sürekli olarak burada yaşadığı, başvuruculara göre

çocuk burada yerleşmiş olup, hala belirli bir intibak kapasitesine sahip

bir yaşta bulunmakla birlikte, tıbbi raporlarda işaret edildiği gibi, mu-

tat çevresindeki köklerinden koparılması ve özellikle tek başına geri

dönmesinin, kendisi bakımından muhtemelen ağır sonuçlar doğura-

cağı, dolayısıyla İsrail’e iadesinin yararlı olacağının söylenemeyeceği

tespitlerine yer vermiştir. Ayrıca Mahkeme, annenin geri dönme ha-

linde cezai yaptırıma maruz kalma riski altında olduğunu, bu yaptırı-

mın kapsamının henüz belirlenmediğini, hakkında muhtemelen hapis

cezasının söz konusu olacağı bir ceza davasının açılma ihtimalinin bü-

tünüyle yok sayılamayacağını, bu durumda annenin İsrail’e dönmeyi

reddetmesinin bütünüyle haksız görünmediğini, İsviçre vatandaşlığı

bulunan annenin, İsviçre’de kalma hakkına sahip olduğunu ve anne-

nin İsrail’e dönmeyi kabul ettiği düşünülecek olsa bile, kendisine karşı

ceza davası açılarak hürriyeti kıstlandığında, çocuğa kimin bakacağı

meselesinin ortaya çıkacağını, babanın geçmişteki tutumu ve kısıtlı

mali kaynakları göz önünde bulundurulacak olursa, çocuğa bakma

kapasitesinin varlığının kuşkulu olduğunu, babanın hiçbir zaman ço-

cukla yalnız yaşamamış ve ayrılmasından sonra çocuğu hiç görmemiş

olduğunu ifade etmiştir. Sonuç olarak Mahkeme, yukarıda belirtilen

tespitler ışığında çocuğun İsrail’e iadesinin kendisinin yüksek menfa-

atlerine uygun olmadığına ve annenin de oğluyla birlikte İsrail’e geri

dönmeye zorlanması durumunda, aile yaşamına saygı hakkına orantı-

sız bir müdahalenin söz konusu olacağına karar vermiştir

Karardaki değerlendirmenin aksine Lahey Sözleşmesi’nin 12.

maddesi yalnızca, iade prosedürünün çocuğun yasadışı götürülme-

sinin üzerinden bir yıl geçtikten sonra başlatılması halinde, eğer ço-

cuk yeni çevresine intibak etmişse iade için bir istisna öngörmektedir.

Mevcut davada tespit edildiği üzere, İsviçre’de Lahey Sözleşmesine

ilişkin prosedür, kaçırmadan itibaren bir yıl içinde başlatılmıştır. Yine

de Büyük Daire, kaçırılmasından itibaren İsviçrede bulunan çocuk

Bkz. Neulinger - İsviçre, § 147-150.