222 / 617
TBB Dergisi 2015 (120)
Doğukan NİŞANCI
221
c. Evli Çocuğa Karşı Cinsel Davranışta Bulunulması
Çocukların cinsel istismarı suçuna ilişkin olarak mağdur bakımın-
dan üzerinde durulması gereken bir diğer husus ise evlilik ile erginlik
kazanmış bir çocuğun suça vücut verebilecek cinsel davranışa maruz
kalması halinde TCK’nın hangi hükümleri ile korunacağıdır. Bu ko-
nuda doktrinde iki temel tartışma bulunmaktadır. Bunlardan ilki; evli
olan çocuğa eşi tarafından, suç niteliğinde bir cinsel davranışta bulu-
nulması halinde ne olacağı iken diğeri ise evli bir çocuğa karşı üçüncü
bir kişinin cinsel davranışlarının hangi suç tipine vücut vereceğidir.
On beş yaşın altında bir çocuğun 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu
(TMK)
hükümlerine
49
göre evlenemeyeceğini; evlilikle erginlik kaza-
nabilecek çocukların, cinsel istismar suçu bakımından on beş-on se-
kiz yaş grubu çocukların içinde yer alacağını hatırlatmak, konunun
anlaşılabilirliği açısından oldukça önemlidir. Yasal evlenme yaşının
altındaki geçersiz evliliklerde, on beş yaşın altındaki mağdura, suça
vücut verebilecek bir cinsel davranışta bulunan failin fiili, mağdurun
rızası olsun ya da olmasın çocukların cinsel istismarı suçuna vücut
verecektir.
50
On sekiz yaşını doldurmadan hâkimin veya velisinin izni ile ev-
lenen bir çocuğa, eşinin; cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen baş-
ka bir nedenle cinsel suça vücut verebilecek bir fiilde bulunması du-
rumunda suçun niteliğinin ne olacağı tartışmalıdır. Doktrindeki bir
görüş; kanun koyucunun evlilik içinde gerçekleşen cinsel istismarı
düzenlerken
korumak istediği hukuki menfaatlerden birinin aile
birliği olduğunu belirtmiş
ve evlilikle reşit olmuş on sekiz yaşın al-
tındaki mağdur bakımından da 102. maddedeki cinsel saldırı suçunun
oluşabileceğini ifade etmiştir.
51
Bu görüşe göre; on sekiz yaşından kü-
çük olan mağdura karşı eşi dışındaki kişilerce gerçekleştirilen cinsel
davranışlar, 103. madde kapsamında iken aynı davranışlar eş tarafın-
dan gerçekleştirildiğinde 102. maddenin uygulanması gerekir.
Doktrindeki bir başka görüş; yukarıda belirtilen gerekçeden farklı
olarak,
evliliğin kişiyi ergin kılacağı gerekçesiyle,
evlilik içinde bu-
49
TMK madde 124/I, “Erkek veya kadın on yedi yaşını doldurmadıkça evlene-
mez.”.
50
Taner, s. 273.
51
Taner, s. 161.