223 / 617
6545 Sayılı Kanun ile Getirilen Yenilikler Işığında 5237 Sayılı Türk Ceza Kanununda ...
222
lunan çocuğa yönelik eşi tarafından yapılan cinsel saldırı niteliğindeki
davranışların, TCK’nın 102. maddesi kapsamında değerlendirilmesi
gerektiğini savunmaktadır.
52
Doktrindeki bir diğer görüş ise TCK’nın 103. maddesindeki suçun,
mağdurun yaşını esas alarak düzenlendiğini ve on sekiz yaşın altında-
ki kişiye rızası olmaksızın eşi tarafından yapılan cinsel davranışların,
TCK’nın 103. maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiğini söy-
lemektedir.
53
Bu noktada önemle ifade edilmelidir ki evli olan çocuk, her ne ka-
dar evlilikle erginlik kazansa da TCK’daki çocuk tanımının
(18 yaşını
doldurmamış kişiler)
dışına çıkmayacaktır. Dolayısıyla evli olan çocuğa,
eşi tarafından suç oluşturabilecek bir cinsel davranışta bulunulması
halinde, kanun koyucunun saiki de göz önünde bulundurularak, bu
davranış TCK 103’te düzenlenen çocukların cinsel istismarı suçu kap-
samında değerlendirilmelidir. Bu görüşün benimsenmesi, çocuğun eşi
ve başka bir fail tarafından çocuk üzerinde cinsel suça vücut verecek
şekilde gerçekleştirdikleri fiiller bakımından, faillerin farklı kanun
hükümleri çerçevesinde yargılanmalarına da engel olacaktır.
54
Kanaatimizce, on sekiz yaşını doldurmamış bir çocuğa kanun
koyucunun verdiği evlilik izni, çocuğun, eş olarak sahip olduğu
haklara bir yetişkin kadar vâkıf olduğunu göstermez. Belki de bu
çocuk, evlilik birliği içinde kendisinin de eşi kadar saygıya layık
olduğundan dahi bihaber olabilir. Dolayısıyla çocuğun evli olması,
onu hukuken ergin kılsa da onun çocuk olduğu gerçeğini değiştir-
meyecektir. Ayrıca çocukların cinsel istismarı suçunun düzenlen-
me sebebi de ergin olmayanları değil çocukları korumak olduğuna
göre; cinsel istismar suçuna vücut verebilecek bir fiilin varlığında
çocuk evli olsun ya da olmasın; bu hükmün koruması altında olma-
lıdır.
Evlilikle reşit olmuş on sekiz yaşından küçük çocuğa yönelik
üçüncü bir kişi tarafından gerçekleştirilen cinsel davranışlarda ise du-
rum açıktır. Burada uygulanacak hüküm TCK m. 103 olacaktır.
55
Yuka-
52
Aydın, (naklen) s. 26. dip. 20’deki yazar.
53
Aydın, s. 25; Özbek/Kanbur/Doğan/Bacaksız/Tepe, s. 331; Horozgil, s. 116-117;
Tezcan/Erdem/Önok, s. 362; Memiş Kartal, s. 148.
54
Memiş Kartal, s. 148.
55
Soyaslan, s. 241; Tezcan/Erdem/Önok, s. 362; Memiş Kartal, s. 148.