219 / 617
6545 Sayılı Kanun ile Getirilen Yenilikler Işığında 5237 Sayılı Türk Ceza Kanununda ...
218
olmadığı; cebre, hileye, tehdide ve iradeyi etkileyen diğer durumlara
maruz kalmalarının zorunlu olduğu gibi mantığı olmayan bir sonuç
ortaya çıkmaktadır. Kanun koyucunun bu düzenlemesi karşısında, on
beş-on sekiz yaş arasında, fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama
yeteneği gelişmiş çocuklar bakımından; cebir, tehdit ve hilenin suçun
unsuru olduğu,
31
on beş yaşın altında ya da on beş yaşın üstünde olsa
da fiilin hukuki anlamını algılama yeteneği gelişmemiş çocuklar için
ise suçu ağırlaştıran bir neden olduğunu kabul etmek zorunlu olmak-
tadır. Bu nedenle doktrinde yer alan ve katıldığımız görüşe göre, or-
taya çıkacak bu sorunların önüne geçilmesi için m. 103/1-b bendinde
yer alan ifade
“diğer çocuklara karşı rızaları hilafına gerçekleştirilen
cinsel davranışlar”
ifadesiyle değiştirilmelidir.
32
Cebir
kavramından anlaşılması gereken; “Mağdurun direncini
kıran ve failin arzu ve isteklerine uygun olarak mağdurun hareket
etmesine neden olan fiziki güçtür”.
33
Cebrin, eylemin devamı süre-
since uygulanması gerekmeyip mağdurun başlangıçtaki direncini
kırmaya elverişli olarak kullanılması yeterlidir.
34
Bir aşamaya kadar
cinsel davranışa rıza gösterilmesinden sonra, failin bu rızasının sını-
rını geçmek için zor kullanması durumunda da suç cebir kullanıla-
rak işlenmiş sayılır.
35
Cebrin; mağduru kurtarmaya gelen bir üçüncü
kişiye karşı uygulanması halinde de suç yine cebren işlenmiş olur.
36
Cebir, mağdurun direncinin kırılmasının ötesine geçmiş ve direnci
kırılan mağdura uygulanmaya devam edilmiş ise cebir eylemi ayrıca
suç teşkil edecektir.
37
31
Yargıtay 14. Ceza Dairesi’nin 13.01.2014 tarihli 2013/7436 E. 2014/18 K. sayılı ka-
rarı [Kazancı İçtihat Programı, yararlanma tarihi, 07.01.2015].
32
Taner, s. 282.
33
Aydın, s. 33;Yargıtay 5. Ceza Dairesi’nin 18.1.2010 tarihli 2009/12606 E. - 2010/93
K. sayılı kararında; cinsel istismar eyleminin mağdurun ağzının kapatılarak işlen-
mesini cebir sayılmıştır [Sinerji İçtihat Programı, yararlanma tarihi, 01.01.2015];
Yargıtay 14. Ceza Dairesi’nin 14.01.2014 tarihli 2012/523 E. 2014/205 K. sayılı ka-
rarında; cinsel istismar eyleminin, mağdurun ağzının kapatılarak işlenmesi halin-
de suçun cebir ile işlenmiş kabul edileceği belirtilmiştir. Karar için bkz. Parlar/
Banko, s. 121.
34
Tuğrul, s. 256; Aydın, s. 33.
35
Tezcan/Erdem/Önok, s. 328; Aydın, s. 33.
36
Tezcan/Erdem/Önok, s. 328; Aydın, s. 33. Doğan Soyaslan, Ceza Hukuku Özel
Hükümler, Ankara 2012, s. 242.
37
İhsan Akçin,
“
Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlar”,
Yargıtay Dergisi,
Ocak-Nisan,
2006, S.1-2, s. 106.