Dergi(124)

TBB Dergisi 2016 (124)

Fahri Gökçen TANER

235

gün gelişiminin sağlanması, diğer yandan ise onlara geçmişe göre

daha geniş bir cinsel alan bırakılması gibi iki zıt menfaat arasında

kalmış, ancak sonuçta menfaatlerin dengelenmesini sağlamak ama-

cıyla çözümü söz konusu hükmü ihdas etmekte bulmuştur.

Belli bir

yaşa kadar çocuklar arası cinsel davranışların suç olmadığı kanunda

açıkça düzenlendiği takdirde, çocuklar arasında erken cinsel temasla-

rın artacağı şeklindeki kaygıyı da anlayışla karşılamak gerekir. Ancak

bu kaygı, aşağıda açıklanacağı üzere yerinde değildir. Nitekim benzer

tartışma İtalya’da da yapılmış ve azınlıkta kalan bazı yazarlar tarafın-

dan İtalyan Ceza Kanunu’nun bahsedeceğimiz maddesi, pratik olmak-

tan çok ideolojik bir hüküm olarak değerlendirilmiş ve çocuklar ara-

sındaki uygunsuz cinsel temasları serbest kıldığı için eleştirilmiştir.

Eminiz Türkiye’de de benzer eleştiriler olacaktır.

Çocuklar arasında gerçekleşen davranışlar konusunu hiç düzen-

lememek ve bu konuyu çocukların cinsel istismarı suçunun gri alanı

olarak bırakmak elbette bir tercihtir. Ancak unutulmamalıdır ki bu

tercihin sonucu, çocuklar arasında gerçekleşen rızaya dayalı cinsel

davranışların ceza hukuku bakımından değerlendirilmesi sorunu-

na gözümüzü kapatıp onu yok saymaktır. Zira ne isnat yeteneğinden

yola çıkarak bu çocukların isnat yeteneği olmadığını ileri sürüp onlara

güvenlik tedbiri uygulamak,

ne de yaşı görece büyük olan çocuğun

TCK’nın 30/4. maddesinde düzenlenen

“işlediği fiilin haksızlık oluşturdu-

ğu konusunda kaçınılmaz bir hataya düşen kişi, cezalandırılmaz”

hükmün-

den faydalandırılması sorunu tam olarak çözmektedir. Görüldüğü

üzere sorunun ceza hukuku yaptırımlarıyla çözülmeye çalışılması ve

Carlo Longari,

“Atti sessuali con minorenne”, I reati sessuali, i reati di sfrutta-

mento dei minori e riduzione in schiavitù per fini sessuali içinde, a cura di Franco

COPPI, Torino 2007, s. 179; Giovanni Fıandaca-Enzo Musco Diritto penale parte

speciale, V II, T. I, Bologna 2006, s. 212; Giuseppe Spagnolo, “La problematica dei

rapporti sessuali con minori e tra minori”, Rivista İtalina di Diritto e Procedura Pena-

le, Y. 1990,

s. 73-75;Antonianna Colli, “La tutela della persona nella recente legge

sulla violeza ssuale all’epilogo di un travagliato cammino legislativo”, Rivista Ita-

liana di Diritto e Procedura Penale, Y. 1997, s. 1175.

Marta Bertolino, “La tutela penale della persona nell disciplina dei reati sessuali”,

Annali Della Facolta di Giurisprudenza di Genova La Tutela Penale Della Persona

içinde, a cura di Laura Fioravanti, Milano 2001, s. 188 ve 189.

Daha önce isnat yeteneğine ilişkin böyle bir çözümün ancak çocuklara ceza ver-

memek için işe yarayacağını ancak sorunu çözmeyeceğini ifade etmiştik bkz. Ta-

ner, s. 289 ve 290. Aynı yönde bkz. Pınar Memiş Kartal, Türk Ceza Hukuku’nda

Çocukların Cinsel İstismarı, İstanbul 2014, s. 157.