Dergi(124)

Anayasa Mahkemesi’nin Çocukların Cinsel İstismarına ve Evlenmenin Dinsel Törenine...

236

cezanın genel önleme amacının öne çıkartılması, bu amaç uğruna ço-

cukların feda edilmesi anlamına gelmektedir.

Çünkü bu durumda

mahkemeden ne sonuç çıkacağı ancak şansa kalmaktadır. Riske edilen

şey ise çocuğun ve dolayısıyla toplumun geleceğidir. Öyleyse biz onu

görmezden gelsek de sorun olduğu yerde durmaya devam etmektedir.

Bizim önerimiz sorunla yüzleşmektir. Bu nedenle doktora tezimizde

ileri sürdüğümüz bir öneriyi, konunun güncel hale gelmesinden dolayı

yeniden ileri sürmek ve bu öneriyi bulduğumuz yeni verilerle destekle-

yerek sorunla ilişkilendirmek suretiyle tekrar açıklamak istiyoruz.

2. Sorunun tartışılması ve örnek kanuni düzenlemeler

Kanun koyucu 6545 sayılı Kanun’la yapılan değişiklikle, çocuklar

arasında gerçekleşen cinsel davranışlar sorununu en azından gördü-

ğünü belli etmiş ama sorunla gereği gibi yüzleşemediği gibi, teknik

olarak da sorunlu bir düzenleme yapmıştır. Bu düzenleme 103/1. mad-

denin son cümlesinde yer alan

“sarkıntılık düzeyinde kalmış suçun faili-

nin çocuk olması hâlinde soruşturma ve kovuşturma yapılması mağdurun,

velisinin veya vasisinin şikâyetine bağlıdır.”

şeklindedir. Böylelikle ilk kez

çocuklar arasında gerçekleşen cinsel davranışlarda, failin çocuk olma-

sını da esas alan somut bir düzenleme yapılmıştır.

6545 sayılı Kanun’la yapılan düzenlemede, ister zorla ister huku-

ken geçerli olmayan bir rızayla gerçekleşsin, çocuklar arasında sarkın-

tılık suretiyle gerçekleşen (ani ve süreksiz temas) cinsel davranışlar,

mağdurun veli veya vasisinin şikâyetine bağlanmıştır. Oysa çocuklar

arasında gerçekleşen cinsel davranışlar sorunu, sadece sarkıntılık hi-

potezine değil, tüm cinsel davranışlara ilişkindir ve sorunun özünde

aslen hukuken geçerli olmasa bile rızayla gerçekleşen davranışlar yer

almaktadır. Zira çocuklar birbirlerine karşı cinsel davranışları karşı-

lıklı olarak gerçekleştirebilecekleri gibi (burada hukuken geçerli olma-

yan bir rıza söz konusudur), yalnızca bir çocuk fail, diğeri ise mağdur

da olabilir. Nitekim öğretide 6545 sayılı Kanun’la getirilen düzenle-

menin yalnızca bir tarafın diğerini zorladığı cinsel davranışlar bakı-

mından uygulanması gerektiği, hukuken geçersiz de olsa, her ikisi de

15 yaşından küçük olup rızaya dayalı olarak birbirlerine karşı cinsel

Mahmut Koca - İlhan Üzülmez, Türk Ceza Hukuku Özel Hükümler, 2. Bası, An-

kara 2015, s. 311.