Dergi(124)

TBB Dergisi 2016 (124)

Fahri Gökçen TANER

237

davranışta bulunan çocukların ise cezalandırılmaması gerektiği

sa-

vunulmaktadır.

Yapılan düzenlemede bu soruna kapsayıcı bir çözüm getirilmesi

çok daha yerinde olurdu. Kanımızca burada çözüm, yaşları yakın olan

çocukların birbirlerine yönelik rızaya dayalı cinsel davranışlarını (bu

rıza hukuken geçerli olmasa bile) cezalandırmamayı esas alan ve yaş

farkını gözeten bir hükmün kanuna eklenmesinden geçmektedir.

Böy-

le bir hüküm koyularak çocuklar arasında anlık olarak gelişen cinsel

davranışları cezalandıran eski sistemi ortadan kaldırmak daha yerinde

olacaktır.

Buna ek olarak belirli bir yere kadar yaşanan cinsel dene-

yimin ergenin kişiliği için gerekli olduğunu ileri sürenlerin yanında,

zararlı olduğunu ileri sürenlerin de var olduğu düşünüldüğünde, bu

görüş ayrılığının yalnızca bilimsel görüşlerden değil daha çok ideolojik

yaklaşımlardan kaynaklandığı da göz ardı edilmemelidir.

Ayrıca ka-

nunda böyle bir cezasızlık nedeni öngörülmesi halinde fiilin anti sosyal

olduğuna ilişkin yargı ortadan kalkmamakta, yalnızca ceza politikası

ve hukuk tekniği açısından ceza verilmesinin uygun bulunmadığı ifa-

de edilmektedir.

Görüldüğü üzere sorunun yorum yoluyla tam olarak

çözülmesi mümkün değildir ve mutlaka kanuni düzenlemenin değişti-

rilmesi gerekmektedir. Kanuni düzenlemenin ne şekilde değiştirilmesi

gerektiği konusunda önerilerde bulunmadan önce, İtalyan ve İsviçre

Ceza Kanunları’nda yer alan hükümler üzerinde durmak istiyoruz:

İtalyan Kanun Koyucusu cinsel davranışların bir sosyal gerçek

olduğu bilinciyle, bu sorunu çözmek için geçmişteki katı cezalandı-

rıcı yaklaşımı bir kenara bırakarak,

birbirlerine yakın yaşlarda bu-

lunan çocukların cinsel davranışlarını cezalandırmamak için bir for-

mül üretmiş

ve mağdurla fail arasında en fazla üç yaş fark olması

Tezcan-Erdem-Önok, s. 386.

Çocuklar arasında gerçekleşen cinsel davranışlara ilişkin özel bir hüküm konul-

ması gerektiği yönünde bkz. Memiş Kartal, s. 158.

İtalya’daki hüküm bakımından aynı görüşü savunan yazarlar için bkz. Fiandaca-

Musco

s. 212; Bartolomeo Romano, Delitti contro la sfera sessuale della persona,

4. edizione, Milano 2009, s. 155 ve 156.

Spagnolo, s. 76.

Romano

s. 155.

Lucia Russo, “Atti sessuali con minorenne”, Reati contro la libertà sessuale e lo

sviluppo psico-fisico dei minori trattato da Alberto Cadoppı, Stefano Canestrarı e

Michele Papa içinde, Milano 2006, s. s. 142.

Kanunun yapıldığı dönemde, çocuklar arasında gerçekleşen cinsel davranışların