125

TBB Dergisi 2016 (125)

Berna ÖZTÜRK

277

İş sözleşmesinin devri üç taraflı kendine özgü bir sözleşme ile

gerçekleşir. Bu sözleşmenin tarafları iş sözleşmesini devreden işveren,

devralan işveren ve işçidir. Yüksek mahkeme de vermiş olduğu bir

kararında

bu durumu şu şekilde nitelendirmektedir: “…hizmet akdi

devrinde üçlü bir ilişki mevcuttur. Başka bir anlatımla, devreden ve

devralan işveren ile devredilen işçinin hizmet akdinin devri konusun-

da üçlü olarak anlaşmaları gerekir…”

İş sözleşmesinin devredilebilmesi için öncelikle geçerli ve devam

eden bir iş sözleşmesi bulunmalıdır.

İş sözleşmesinin türü (belirsiz

süreli- belirli süreli, kısmi süreli- tam süreli iş sözleşmesi vb.) iş söz-

leşmesinin devrinde önem taşımamaktadır. İş sözleşmeleri fesih bildi-

rimi süresi içinde devam ettiğinden bu zaman diliminde de devredil-

meleri mümkündür.

Türk Borçlar Kanunu’nun 429. maddesi iş sözleşmesinin devri için

işçinin yazılı rızasını aramaktadır. Buna karşın, kanun iş sözleşmesi-

ni devreden ve devralan işverenler açısından bir zorunluluk öngör-

memiştir. Böyle bir durumda iş sözleşmesinin devri için herhangi bir

hükme yer verilmediğinden hareketle devreden ve devralan işveren-

ler açısından bir şekil şartının olmadığından söz etmenin yerinde olup

olmayacağı sorusu akla gelmektedir. İş sözleşmesinin devri üç tara-

fın da anlaşmasıyla hüküm ve sonuç doğurmaktadır. Hukuki belir-

sizliklerin önüne geçmek için devreden ve devralan arasında yapılan

ve işçinin rıza gösterdiği sözleşmenin yazılı olması gerekmektedir.

Doktrindeki bir görüşe göre, işçinin yazılı rızası alınmadan başka bir

işveren emrinde çalışması TBK m.206’ya göre sözleşmeye katılma ola-

rak kabul edilmelidir. Zira, Türk Borçlar Kanunu açıkça işçinin yazılı

rızasını aradığından böyle bir durumda zımni/örtülü bir rızadan söz

etmek yerinde olmaz.

Y9HD, 12.7.2006, 1892/20661, Özkaraca, 122. Ayrıca bkz. Cengiz, 107-115.

Y9HD, 27.2.2006, 22422/664, Yenisey, Değerlendirme 2006, 40.

Süzek, 359. Alpagut, 924-925. Caniklioğlu, 108. Aksi görüşte, Cengiz, 58. Yazara

göre, kanunda devreden ve devralan tarafın irade beyanlarına ilişkin açık bir hü-

küm yoktur. Ancak, TBK 205/3 gereği devredilmek istenen sözleşme şekil şartına

tabiyse devir sözleşmesi de şekil şartına tabi olacaktır. Böyle bir şekil zorunluluğu

yoksa devreden ve devralan işverenlerin irade beyanlarının zımni olarak da açık-

lanması mümkündür.

Alpagut, 922. Caniklioğlu, 107.