125

Sözleşmenin Devri

278

İş sözleşmesinin devri işçinin yazılı rızasına bağlıdır.

Kanun her

ne kadar böyle bir zorunluluktan söz etse de bu rızanın ne zaman alın-

ması gerektiği konusunda herhangi bir düzenlemeye yer vermemiştir.

Doktrindeki bir görüşe göre TBK m.205’in açık düzenlemesi ve TBK

m. 429’da rızanın açıklanacağı zamanla ilgili herhangi bir hüküm bu-

lunmaması nedeniyle işçinin rızasının devir sözleşmesinden önceki

bir tarihte alınması ve hatta iş sözleşmesi yapılırken böyle bir devre

rıza göstermesi mümkündür.

Biz, bu görüşe katılmıyoruz. Nitekim,

işçi iş akdinin güçsüz tarafıdır. İş sözleşmesi yapılırken böyle bir izin

alınması işçiyi hukuki belirsizliğin içine sokar. Zira, iş sözleşmesinin

devri ile iş akdi tüm hak ve borçlarıyla yeni bir işveren geçmektedir.

İşçinin iş güvencesi kapsamı dışındaki bir işyerinde çalışmaya başla-

ması, devralan işverenin mali açıdan zayıf olması işçinin haklarını

tehdit eder. İşçinin böyle bir belirsizlik içine sokulması İş Hukuku-

nun ruhuyla da bağdaşmamaktadır. Bunun yanı sıra, İş Kanunu’nun 7.

maddesinde geçici (ödünç) iş ilişkisi düzenlenmektedir. Geçici iş iliş-

kisi kurulabilmesi için işçinin devir sırasında yazılı onayı alınmalıdır.

Geçici bir iş ilişkisinde işçinin rızası devir sırasında alındığına göre iş

sözleşmesinin sürekli devrinde bu rızanın devir sırasında alınması ge-

rektiği öncelikli olarak kabul edilmelidir.

Yargıtay da iş sözleşmesi-

nin devrinde işçinin rızasının devir anında ortaya çıkması gerektiğine

karar vermiştir.

İşçinin iş sözleşmesinin devrine rıza göstermemesi işverence söz-

leşmesinin feshine geçerli veya haklı bir dayanak oluşturmaz. Yük-

sek mahkemenin bir kararına

göre de “… Somut olayda hizmet ak-

dinin devri söz konusu ise davacının bu devre muvafakat etmediği

anlaşılmaktadır. Böyle olunca hizmet akdi devrinden söz edilemeye-

ceğinden davacının yeni işverenin yanında işe devam etmediğinden

TBK m. 429’un TBK m.205’ten farklı bir düzenleme getirmesinin eleştirisi için bkz.

Kılıçoğlu, Borçlar Hukuku Genel Hükümler, 837.

Cengiz, 51, 72.

Bu yönde bkz. Süzek, 358. Alpagut, 923. Caniklioğlu, 107. Çankaya-Çil, 523. Çe-

lik/Caniklioğlu/Canbolat, 165. Özkaraca, 124.

Y9HD, 16.6.2008, 41042/15622, Çankaya/Çil, 643. Doktrinde, şirket topluluğu

veya aynı holding bünyesi içinde olmak şartıyla iş sözleşmesinin iradi devrine

ilişkin işçinin rızasının önceden alınabileceği ve bu yöndeki kayıtların geçerli ol-

duğu; tamamen farklı bir işverene devir söz konusu olduğunda rızanın devir sıra-

sında alınması gerektiği yönünde görüşler vardır. Bu konuda bkz. Cengiz, 69,72-

74. Alp, 198-199.

Y9HD, 12.7.2006, 1892/20661, Çankaya/Çil, 685-686.