330 / 521
329
nitelikli cinsel istismar suçu işleme kastı ile icra hareketlerine başlamış
ve elinde olmayan sebeplerle icra hareketini tamamlayamamışsa, suçun
teşebbüs aşamasında kaldığı kabul edilecektir. Fail icra hareketlerine
başlamış, ancak kendi iradesi ile bu hareketlerden vazgeçmişse, teşeb-
büsün şartlarından biri oluşmayacağından faile ceza vermek mümkün
olmayacaktır. Ancak, vazgeçme anına kadar yaptığı icra hareketleri
başlı başına bir suç teşkil ettiği takdirde, bu suçun cezasının verilmesiy-
le
9
yetinilecektir. Suça teşebbüsün tespit edilebilmesi için, failin nitelikli
cinsel saldırı suçunu işleme kastı ile hareket edip etmediğinin, vasıta-
daki elverişliliğin ve icra hareketlerinin suça teşebbüsü tereddütsüz or-
taya konulması gerekmektedir. Failin cinsel organ veya sair bir cismin
bir kişiye ithal etme kastı ile hareket edip bu kişiyi rızası olmaksızın
soyduğu ve vücut dokunulmazlığını ihmal ettiği bir durumda, kendi
iradesi ile organ veya sair bir cismi kişiye ithal etmekten vazgeçmişse,
bu halde fail yalnızca basit cinsel saldırı suçundan cezalandırılacaktır.
Ancak failin, kendi iradesi ile değil de elinde olmayan sebeplerle, örne-
ğin iktidarsızlıktan veya mağdurun kaçmasından, organ veya sair bir
cismi mağdura ithal edemediği durumlarda nitelikli cinsel saldırı suçu-
na teşebbüs suçundan cezalandırılacağını söylemek isabetli olacaktır.
Cinsel saldırı suçunun “ensest” vakası olarak gerçekleşmesi hali,
TCK m. 102/3-c hükmünde düzenlenmiştir. TCK m. 102/3-c’ye göre,
üçüncü derece dahil kan veya kayın hısımlığı ilişkisi içinde bulunan
bir kişiye karşı cinsel saldırı suçunun işlenmesi halinde temel ceza yarı
oranında artırılacaktır. Bu düzenleme yerinde gözüküp, ensest şeklin-
de gerçekleşen cinsel saldırı suçunun, cezanın artırılma sebebi olarak
düzenlenmesinin gerekçesi olarak, aileye duyulan güvenin yüksek
miktarda sarsılması gösterilebilir. İnsanın sosyolojik olarak en güven
duyduğu müesseselerden birisi olan ailede meydana gelen ve kişiyi
en derin şekilde etkileyen cinsel dokunulmazlığa karşı işlenen cinsel
saldırı suçunun insanda hiçbir zaman tamir edilemeyecek üzüntülere
sebep olabileceğini belirtmek isteriz. Bu olumsuz etkinin hukuki bir
sonucu olarak da cezanın yarı oranında artırılması kimileri için yeter-
siz gözükse de objektif açıdan bakıldığında korunan hukuki yarar ve
fiilin ağırlığı ile paralel bir düzenleme olarak gözükmektedir.
9
Sulhi Dönmezer –Sahir Erman, Nazari ve Tatbiki Ceza Hukuku, Cilt I, 11. Bası,
Beta Yayım Dağıtım, İstanbul, 1994, s. 451.