TBB Dergisi 99. Sayı

332

vasiye aittir. Bu şikayet hakkı sayılan herkes tarafından kullanılabilir

ve kim kullanmışsa şikayetten de sadece o vazgeçebilir.

Cinsel saldırı suçunda olduğu gibi, çocukların cinsel istismarı su-

çunda da faile bakılmaksızın davranışın cinsel nitelikte olması yeterli

olup, cinsel arzunun tatmin edilmiş olması gerekmemektedir. Ancak

davranışın kapsamı, 102. maddeye göre farklı şekilde düzenlenmiştir.

TCK m. 103/1-a’ya göre, her türlü cinsel davranış çocukların cinsel

istismarı suçu kapsamında yer almaktadır. “Her türlü cinsel davra-

nış” ifadesi doktrinde tartışmaya sebep olsa da, fiziki davranışların

yanında, çocuklara karşı gerçekleştirilen söz atma, sarkıntılık yapma,

cinsel organ gösterme gibi cinsel taciz niteliğindeki fiillerin de bu hü-

küm kapsamında değerlendirilmesini gerekli kılacağı düşünülebilir.

Bu düşünceye göre kanun koyucu bu görüşü benimsemese idi, “her

türlü cinsel davranış” yerine, “vücut dokunulmazlığını ihlal eden her

türlü cinsel davranış” ibaresine yer verirdi. Ancak Yargıtay içtihatla-

rında bunun tersi bir uygulama öngörülmüştür. Yargıtay, failin yal-

nızca cinsel organını gösterdiği, bedensel temasın sözkonusu olmadığı

durumlarda cinsel taciz suçunun oluşacağına işaret etmiştir

. Kanun

hükmünde, çocuklara karşı işlenen her türlü davranışın TCK m. 103

uyarınca cezalandırılacağı öngörülmüştür. O halde, çocuklara karşı

TCK m. 105’de düzenlenen cinsel taciz kapsamında gerçekleşen fiille-

rin TCK m. 103 kapsamında cezalandırılması gerektiği savunulabilir.

Böylece TCK m. 105’in, sadece erişkin olan kimselere gerçekleştirilen

cinsel taciz fiillerinin cezalandırılmasını hüküm altına aldığı düşünü-

lebilir. Bu düşünceye, çocuğa yönelik cinsel taciz hareketinin ağırlığını

gözardı ederek veya çocuğun vücuduna hiç temas olmaksızın yapılan

cinsel taciz hareketlerini cinsel istismar kabul ederek katılmak, adalet

duygusunu ve vicdanları rahatsız edebilecek cezaların failler hakkında

tatbikini gündeme getirebilecektir. Bu sebeple, çocuğa yönelik cinsel

Ahmet Ceylani Tuğrul, Cinsel Dokunulmazlığa Karşı Suçlar&Ensest İlişkiler, An-

kara, 2010, s. 294.

“Sanığın olay günü apartmanın önünde oynayan mağdureleri ya-

nına çağırdığı, gelmemeleri üzerine kendisinin apartmana girip dışarıdaki mağdurelere

yönelik olarak yalnızca cinsel organını gösterdiği, bedensel temasın

sözkonusu ol-

madığı dikkate alındığında, eylemin birden fazla kişiye karşı tek bir fiille işlenmiş olması

nedeniyle 5237 sayılı TCK. nun 105/1. ve 43/1-2. maddeleri uyarınca cezalandırılması

gerekirken, suç niteliğinde yanılgıya düşülerek çocuğun basit cinsel istismarı suçundan

yazılı şekilde hükme varılması bozmayı gerektirmiştir”

(Yargıtay 5. Ceza Dairesi’nin

06. 05. 2009 tarih ve 2009/5763-5363 sayılı kararı).