335 / 521
334
ilişkisinde geçerli olmayabileceğinin gözönüne alınması gerekir. An-
nenin aile içindeki rolü dikkate alınmak suretiyle böyle bir düzenleme
yapıldığı tahmini karşısında, aksine böyle bir düzenlemenin üvey an-
nenin çocuğa karşı daha kolay cinsel istismar fiilini işlemesine yol aça-
bileceğini de belirtmek isteriz. Ensest mağdurlarından olan kadının bir
üvey anne tarafından da cinsel istismara uğrayabileceği ve aile içinde
bir kadının üvey anneye duyduğu güvenin çok daha güçlü olabileceği
gözönüne alındığında, “üvey anne” ibaresinin nitelikli hal kapsamın-
da bulunmamasının ne kadar hatalı olduğu tespit edilebilmektedir. Bu
sebeple, Kanun maddesinin bir an evvel üvey anneyi de kapsayacak
şekilde düzenlenmesi gerekmektedir.
Bir başka eleştiri olarak, cinsel saldırı suçunda fiilin kayın hısım-
ları tarafından gerçekleştirilmesi nitelikli hal olarak düzenlenmişken,
kayın hısımları tarafından çocukların cinsel istismarı suçunun işlen-
mesi nitelikli hal olarak öngörülmemiştir. Bu tutarsızlık, çocukların
korunmaya, geliştirilmeye ve bakılmaya daha muhtaç oldukları gö-
zönüne alındığında, düzeltilmesi yerinde olabilecek bir başka hususa
daha işaret etmektedir.
3. Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçu Kapsamında
Reşit olmayanla cinsel ilişki suçu, 15 yaşını tamamlamış olan ço-
cukla cebir, tehdit, hile olmaksızın cinsel ilişkide bulunmak olarak
tanımlanmıştır. Bu suçlarla korunmaya çalışılan değer, kişinin cinsel
özgürlüğü, yani cinsel tercih hakkıdır. Ancak bu madde ile 15 yaşını
tamamlamış çocuğun davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeteri
kadar bulunmadığı ve bu yaş aralığında varsayılan cebrin bulunduğu
yorumundan hareketle çocuğun korunması amaçlanmıştır. Bu suçun
soruşturulması ve kovuşturulması da şikayete bağlı olduğu için ve
çocuğun cinsel özgürlüğünü yönlendirme hakkının ihlal edilmesini
bir nebze engelleyebileceği gözönüne alındığında, bu düzenlemenin
yerinde olduğu ileri sürülebilir. Öncelikle belirtmeliyiz ki, mağdurda
“rıza”nın olup olmadığı konusunda ciddi hukuki sorunlar ortaya çıka-
bilecektir. Rızanın varlığı, reşit olmayanla cinsel ilişki suçunun bir un-
surudur. Reşit olmayanla cinsel ilişki suçunun oluşması için sakatlan-
mamış rıza olmalıdır. Bu suçun mağduru olan kimsenin cinsel ilişkide
rızası bulunmuyorsa, fail hakkında TCK m. 103/1-b tatbik edilecektir.