337 / 521
336
ile cezalandırılmaları öngörülmüştür. Böylece, aynı yaştaki mağdurlarla cin-
sel ilişkide bulunan failler arasında sadece yaş farkına dayanan bir ayırım ya-
pıldığı gibi, faille aralarındaki yaş farkının beşten az olması halinde suçun
şi-
kayete
bağlı olarak takip edilip edilmemesi hususunda mağdurun iradesi esas
alınıp, failin beş yaştan büyük olması durumunda ise, bu irade gözetilmeyerek
mağdurlar yönünden de farklılık yaratılmıştır. Aynı yaşta olup, aynı eylemin
tarafı olan mağdurlar arasında yapılan bu ayırım ile aynı yaştaki kişilere kar-
şı aynı eylemi gerçekleştiren failler arasında sadece yaş farkına dayanılarak
yapılan ayırımın, kuralın belli yaştaki çocukların cinsel dokunulmazlıklarını
koruma amacını gerçekleştirmeye elverişli bulunmadığı ve adalet ilkeleriyle
de bağdaşmadığı”
sonucuna varılmıştır. Yaş farkının cezayı belirleyici
bir ölçü olmasının ve aynı suçun şikayete bağlılık açısından yaşa göre
farklılık arz etmesinin eşitlik ilkesine ters düştüğünü, bu sebeple iptal
kararının isabetli olduğunu da belirtmek isteriz.
Reşit olmayanla cinsel ilişki suçunun ağırlaştırıcı bir sebebi bulun-
mamaktadır. Ensest ilişkinin TCK m. 104 kapsamında gerçekleşmesi
de ağırlaştırıcı bir sebep olarak düzenlenmemiştir. Ancak, ensest iliş-
kinin mağduru olan birisinin 15 yaşından küçük ve ergin hale gelme-
miş olması ve rızası ile faille cinsel ilişkide bulunması halinde TCK m.
104 hükmü tatbik edilecektir. Aile içindeki cinsel istismarın önlenme-
si ve caydırıcılığının sağlanması açısından bu madde hükmünde de
aile içinde gerçekleşen bu fiilin ağırlaştırıcı sebep olarak düzenlenmesi
daha isabetli olurdu.
TCK m. 104 ile ilgili çalışmamızın başlangıcında yer verdiğimiz
eleştiri ve açıklamalara burada atıf yapmakla yetinmekteyiz.
4. Cinsel Taciz Suçu Kapsamında
Türk Ceza Kanunu’nun 105. maddesinin birinci fıkrasına göre,
“Bir kimseyi cinsel amaçlı olarak taciz eden kişi hakkında, üç aydan iki yıla
kadar hapis cezasına veya adli para cezasına hükmolunur”.
Maddenin ge-
rekçesinde, cinsel tacizin cinsel yönden ahlak temizliğine aykırı olarak
mağdurun rahatsız edilmesi şeklinde gerçekleştiği ifade edilmiştir.
Cinsel taciz suçu, Türk Ceza Kanunu’nda cinsel dokunulmazlığa kar-
şı diğer suçlardan farklı olup, bu suçta kişinin vücut dokunulmazlığı
herhangi bir şekilde ihlal edilmemekte, cinsel dokunulmazlık temas
dışında söz, yazı veya benzeri şekillerde ihlale uğramaktadır.