94 / 473
YENİ TÜRK TİCARET KANUNU İLE
GETİRİLEN BİR YENİLİK:
“PAY SAHİPLERİNİN (ORTAKLARIN) ŞİRKETE
BORÇLANMA YASAĞI” (TTK. m. 358)
A NEW REGULATION INTRODUCED BY THE NEW TURKISH
COMMERCIAL CODE: “PROHIBITION OF BORROWING TO
COMPANY OF SHAREHOLDERS (PARTNERS)” (TCC. Art. 358)
Ahmet TAMER
*
Özet:
6102 sayılı yeni Türk Ticaret Kanunu ile getirilen yenilik-
lerden biri de şirkete borçlanma yasağıdır. Bu yasak genel olarak, şir-
ketin malvarlığını koruyarak, şirketin devamlılığını sağlamayı amaç-
lamaktadır. Şirkete borçlanma yasağı, öngördüğü temel yaklaşım
bakımından, şirket (sermaye şirketi) denilen tüzelkişiliği haiz varlığı,
onun ortaklarının ve yönetenlerinin kişiliğinden ayırmayı ve bu sa-
yede profesyonel bir şirket işleyişini sağlamayı esas almaktadır. Bu
kapsamda kanun koyucu söz konusu yasağı, pay sahipleri (ortaklar)
ve pay sahibi olmayan yönetim kurulu üyeleri bakımından ayrı hü-
kümlerde (m. 358 ve m. 395/2) düzenlemeyi tercih etmiştir. Kamuo-
yunda daha çok tartışılması dolayısıyla bu makalenin konusunu, pay
sahiplerinin (ortakların) şirkete borçlanma yasağı (m. 358) oluştur-
maktadır. Söz konusu hükümde pay sahiplerinin şirkete borçlanabil-
meleri iki koşula bağlanmıştır. Şirkete borçlanma yasağı kapsamın-
da “
borçlanma
” kavramı özel bir önemi haizdir. Şirkete borçlanma
yasağı konusunda 6335 sayılı Kanunla önemli değişiklikler yapılmış
olmasına rağmen, konunun çeşitli açılardan yeniden ele alınması ve
düzenlenmesi yararlı olacaktır. Zira mevcut düzenlemeler, şirkete
borçlanma yasağı getirilmesi ile ulaşılmak istenen amaçlara yeterin-
ce hizmet etmemektedir. Bu kapsamda özellikle pay sahipleri ve yö-
netim kurulu üyeleri (pay sahibi olsun veya olmasın) arasında ayrım
yapılarak, yönetim kurulu üyeleri için daha ağır sonuçlar bağlanması
uygun olacaktır.
Anahtar Kelimeler:
Borçlanma, Şirkete Borçlanma Yasağı, Pay
Sahibi
1
* Kalkınma Bakanlığı, Planlama Uzmanı
(atamer@dpt.gov. tr).