97 / 473
Yeni Türk Ticaret Kanunu ile Getirilen Bir Yenilik: “Pay Sahiplerinin ...
96
İşte bu hususu gözönüne alan 6335 sayılı Kanun (m. 17), şirkete
borçlanma yasağını, “
görev
” esası yerine, “
pay
” esasını temel alarak
düzenlemiştir. Bu çerçevede 395 inci maddenin ikinci fıkrası hükmü-
nün kapsamı, bütün yönetim kurulu üyeleri yerine, yalnızca pay sahi-
bi olmayan yönetim kurulu üyeleri ve yönetim kurulu üyelerinin pay
sahibi olmayan yakınları ile sınırlanmıştır. Dolayısıyla artık pay sahibi
olan yönetim kurulu üyeleri de tıpkı yönetim kurulu üyesi olmayan
pay sahipleri gibi 358 inci maddeye tabi olacaktır. Şu halde hâlihazırda
şirkete borçlanma yasağını düzenleyen maddelerden 358 inci madde
“
pay sahipleri (yönetim kurulu üyesi olsun veya olmasın)
” bakımından şir-
kete borçlanma yasağını düzenlerken, 395 inci maddenin ikinci fıkrası
ise “
pay sahibi olmayan yönetim kurulu üyeleri
”
ve
“
pay sahibi olsun veya
olmasın bütün yönetim kurulu üyelerinin pay sahibi olmayan yakınları
2
” için
aynı konuyu ele almaktadır.
Ancak bu kez aşağıdaki noktalarda daha sıkıntılı bir durum ortaya
çıkmaktadır:
a) Bir defa, yönetim kurulu üyesi olsun veya olmasın bütün pay sa-
hiplerinin aynı hükümlere (m. 358’e) tabi tutulması, yönetim ku-
rulu üyeleri hakkında daha ağır hükümlerin getirilmesi gerektiği
düşüncesi ile bağdaşmamaktadır.
b) Ayrıca şirkete borçlanma yasağının müeyyideleri konusunda her-
hangi bir değişiklik yoktur. Önceden olduğu gibi mevcut halde de
şirkete borçlanma yasağının ihlal edilmesi halinde, 358 inci madde
bakımından kanunun emredici hükmüne aykırılık sebebiyle geçer-
sizlik gündeme gelirken, 395 inci maddenin ikinci fıkrası şirkete
borçlanan kişinin şirket borçları nedeniyle şirket alacaklıları tara-
fından doğrudan takibini öngörmektedir. Hal böyle olunca, yö-
netim kurulu üyelerini pay sahibi olan ve olmayan şeklinde ikiye
ayırmak ve daha sonra da pay sahibi olan yönetim kurulu üyeleri
2 Burada sözü edilen yakınlar konusunda Türk Ticaret Kanununun 393 üncü mad-
desine atıf yapılmıştır. Buna göre, yönetim kurulu üyelerinin pay sahibi olmayan
“
eşi
”, “
alt veya üst soyundan biri
” ve
“üçüncü derece dâhil üçüncü dereceye kadar kan ve
kayın hısımları”
, bu madde kapsamında şirkete borçlanma yasağına tabidir. 6335
sayılı Kanundan önce yönetim kurulu üyelerinin “
kendisinin ve söz konusu yakın-
larının ortağı oldukları şahıs şirketleri
” ve “
en az yüzde yirmisine katıldıkları sermaye
şirketleri
” de bu yasak kapsamında iken, 6335 sayılı Kanun bunları yasak kapsa-
mından çıkarmıştır.