99 / 473
Yeni Türk Ticaret Kanunu ile Getirilen Bir Yenilik: “Pay Sahiplerinin ...
98
Pay sahipleri bakımından şirkete borçlanma yasağı her ne ka-
dar anonim şirketleri düzenleyen hükümler arasında yer alsa dahi,
kanundaki açık yollama (m. 644/1-b) sebebiyle, bu yasağın limited
şirket ortakları bakımından da geçerli olacağı açıktır. Hatta önceden
(kanunun ilk halinde) Türk Ticaret Kanunu’nun 644 üncü maddesi-
nin birinci fıkrasının (b) bendinde, yalnızca anonim şirketlerde pay
sahiplerinin şirkete borçlanma yasağının (m. 358) limited şirketlerde
de uygulanacağı belirtilmişken, daha sonra 6335 sayılı Kanunla ya-
pılan değişiklikle, anonim şirketlerde yönetim kurulu üyelerinin pay
sahibi olmayan yakınlarının şirkete borçlanmasına
3
ilişkin 395 inci
maddenin ikinci fıkrasının birinci ve ikinci cümlesi hükümlerinin
de limited şirketler bakımından müdürlerinin yakınları için geçerli
olacağı hükme bağlanmıştır. Böylece kanunkoyucu tarafından iki şir-
ket türü arasındaki benzerlikler dikkate alınarak, şirkete borçlanma
yasağı konusunda anonim ve limited şirketlerde aynı hukuki rejim
benimsenmiştir.
Pay sahibi olmayan yönetim kurulu üyeleri ve yönetim kurulu
üyelerinin pay sahibi olmayan yakınlarının şirkete borçlanma yasağı
(m. 395/2) Kanun’da daha ayrıntılı düzenlenmekle birlikte, kamu-
oyunda pay sahiplerinin şirkete borçlanma yasağı (m. 358) kadar
tartışılmamaktadır. Zira 395 inci maddenin ikinci fıkrası hükmü nis-
peten daha az sayıda kişiyi ilgilendirirken, 358 inci madde hükmü
daha fazla kişiyi etkilemektedir. Özellikle 6335 sayılı Kanun’la 395
inci maddenin ikinci fıkrasında yapılan değişiklikle hükmün kapsa-
mının, yalnızca pay sahibi olmayan yönetim kurulu üyeleri ve yöne-
tim kurulu üyelerinin pay sahibi olmayan yakınları ile sınırlanması,
358 inci maddenin uygulama alanını, pay sahibi olan yönetim kurulu
üyelerini de içerecek şekilde daha da genişletmiştir. Dolayısıyla pay
sahipleri bakımından özellikle ortak sayısı fazla olan şirketler (örne-
3 Belirtmek gerekir ki, Türk Ticaret Kanununun 6335 sayılı Kanunla değişik 644
üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde, limited şirket müdürlerinin ya-
kınlarının şirkete borçlanma yasağı ile ilgili olarak 395 inci maddenin ikinci fık-
rasının birinci ve ikinci cümlelerine atıf yapılırken, söz konusu kişilerin “şirkete
borçlanma
yasağı
”ndan söz edileceği yerde “şirkete
borçlanması
”ndan söz edilmesi
kanun yapma tekniği bakımından eleştirilebilir. Zira 395 inci maddenin ikinci fık-
rasında pay sahibi olmayan yönetim kurulu üyelerinin ve yakınlarının
“şirkete
borçlanması”
değil,
“şirkete borçlanma yasağı”
düzenlenmektedir. Dolayısıyla söz
konusu düzenlemede, olumlu bir durum (borçlanma) değil, olumsuz bir durum
(borçlanma yasağı) hükme bağlanmaktadır.