103 / 473
Yeni Türk Ticaret Kanunu ile Getirilen Bir Yenilik: “Pay Sahiplerinin ...
102
3. Mevcut (6335 sayılı Kanunla Yapılan Değişiklikten Sonraki)
Düzenleme
Söz konusu 358 inci maddenin yeni Türk Ticaret Kanunu’nun
yürürlük tarihi olan 01/07/2012 tarihinde yürürlüğe girecek olması
halinde, yukarıda belirtilen şekilde uygulamada yaşanabilecek birta-
kım sorunların önüne geçmek amacıyla, 6335 sayılı Kanun’la pay sa-
hiplerinin şirkete borçlanma yasağı yeniden ele alınmıştır. Buna göre,
hâlihazırda yürürlükte olan yasal düzenleme (m. 358) şu hükmü içer-
mektedir: “
Pay sahipleri, sermaye taahhüdünden doğan vadesi gelmiş borç-
larını ifa etmedikçe ve şirketin serbest yedek akçelerle birlikte kârı geçmiş yıl
zararlarını karşılayacak düzeyde olmadıkça şirkete borçlanamaz.
”.
Görüldüğü üzere kanunkoyucu, konuyu düzenleme tarzı itibarıy-
la önceki düzenlemeden farklı bir esas kabul etmiştir. Başka bir ifa-
deyle kanunda yapılan değişiklikle pay sahiplerinin şirkete borçlanma
yasağı,
“önce konuya ilişkin kuralı ortaya koyma daha sonra ise bu kuralın
istisnalarını belirtme”
şeklinde değil,
“şarta bağlı şekilde”
düzenlenmiş-
tir. Şu halde pay sahipleri aşağıdaki şartlar gerçekleşmedikçe şirkete
borçlanamayacaktır.
a) Sermaye taahhüdünden doğan vadesi gelmiş borçların ifa edilme-
si (ödenmesi)
b) Şirketin serbest yedek akçelerle birlikte kârının, geçmiş yıl zararla-
rını karşılayacak düzeyde olması
Yeni düzenlemede dikkat çeken başka bir husus ise daha önce de
değinildiği üzere, 395 inci maddenin ikinci fıkrasının kapsamının yal-
nızca pay sahibi olmayan yönetim kurulu üyeleri ve yönetim kurulu
üyelerinin pay sahibi olmayan yakınlarına hasredilmesi
8
sebebiyle,
358 inci maddenin pay sahibi olan yönetim kurulu üyeleri için de uy-
gulanacak olmasıdır.
8 6102 sayılı yeni Türk Ticaret Kanununun 6335 sayılı Kanunla değişik (hâlihazırda
yürürlükte olan) 395 inci maddesinin ikinci fıkrası şu hükmü içermektedir: “
Pay
sahibi olmayan yönetim kurulu üyeleri ile yönetim kurulu üyelerinin pay sahibi olmayan
393 üncü maddede sayılan yakınları şirkete nakit borçlanamaz. Bu kişiler için şirket kefa-
let, garanti ve teminat veremez, sorumluluk yüklenemez, bunların borçlarını devralamaz.
Aksi hâlde, şirkete borçlanılan tutar için şirket alacaklıları bu kişileri, şirketin yükümlen-
dirildiği tutarda şirket borçları için doğrudan takip edebilir.
”.