332 / 505
TBB Dergisi 2013 (105)
Gökhan Yaşar DURAN
331
Askeri Yargıtay benzer bir açıklamada bulunarak bu madde ile
“anayasal bir hak, aynı zamanda bir yükümlülük olan, vatan hizmeti ve askerî
menfaatler”
yanında
“askerlik hizmetinin yasanın öngördüğü herkes tara-
fından ve zamanında yapılması”
’
30
nın teminat altına alındığı, “
Askerlikten
kurtulmak için hile yapmak suçunun koruduğu hukuki değer(in), Anayasa-
nın 72’nci maddesinde düzenlenen askerlik hizmetinin kanunlarda belirtilen
usul ve esaslar dahilinde, dürüst, adil ve eşitlik ilkesine uygun bir biçimde
yerine getirilmesini sağlamak”
31
olduğu
ifade edilmektedir.
III. SUÇUN UNSURLARI
A.Maddi Unsur
1. Fiil
a. Genel Olarak
AsCK 81/1’de hile olarak kabul edilen fiillerden bazıları ( “
ismini
değiştirmek
”, “
başkası kendi yerine tabib muayenesine veya askere gönder-
mek
”, “
başkasının hüviyet cüzdanını veya askeri vesikasını kullanmak
”, “A
s-
kerlik işlerinde sahte şehadetname veya evrak kullanmak
”) tek tek sayılmış-
tır. Ancak daha sonra her türlü hileli vasıta ile bu suçun işlenebileceği
açıklanmıştır.
Kanunkoyucu,
suç faillerinin askerlik
yükümlülüğünden tama-
men ya da kısmen kurtulmak maksadıyla yapabilecekleri hileli fiilleri
önce sınırlayarak tek tek sayma yoluna gittiğinden “
bağlı hareketli”
bir
81 ile AsCK 66 benzer hukuki menfaatleri korumak adına askeri ceza uygulama-
sında kabul edildiği konusundaki açıklama için bkz.22/03/2000 tarihli 4551 Sayılı
Kanun Genel Gerekçesi.
http://www.tbmm.gov.tr/sirasayi/donem21/yil01/ss214m.htm.(23/10/2012) Askeri Yargıtay yeni tarihli bir kararında, firar ve asker-
likten kurtulmak için hile yapmak suçlarının farklı hukuki değerleri koruduğunu
açıklamaktadır. Askeri Yargıtay’ın bu kararına karşı bizimde katıldığımız “
Ayrışık
Oy
” gerekçesinde ise farklı bir görüş şöyledir:“
Gerek firar suçunun, gerekse asker-
likten kurtulmak için hile yapmak suçunun koruduğu hukuki değer, Anayasanın 72’nci
maddesinde düzenlenen askerlik hizmetinin kanunlarda belirtilen usul ve esaslar dahilin-
de, dürüst, adil ve eşitlik ilkesine uygun bir biçimde yerine getirilmesini sağlamaktır. Her
iki suçta esas itibarıyla “Askerlik hizmetini “korumakta, firar suçu hilesiz hizmetten ayrı
kalışı; askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçu ise amacı gerçekleştirmeye elverişli hile
gerçekleştirilerek hizmetten ayrı kalışı cezalandırmaktadır
.” Bkz.As.Yar.DK., 21.6.2012,
2012/91-87 EK.(TSK Net)
30
As.Yar.DK., 13.05.2010, 2010/48-44 EK. (TSK Net)
31
As.Yar.DK., 27.10.2011, 2011/93-97 EK; As.Yar.DK., 21.6.2012, 2012/91-87
EK.(TSK Net)