TBB Dergisi 113. Sayı

TBB Dergisi 2014 (113)

Gökhan Yaşar DURAN

253

işlenebilir. Yine bu suçun failinin, suçun işlendiği anda mağdur as-

tın (madun) üstü (mafevk) ya da amiri olması gerekmektedir. Zira suç

tarihinden sonra mağdurun örneğin erken terfi etmesi ile faille aynı

rütbeye gelmesi bu suçun vasfını değiştirmeyecektir. Suçun faili bakı-

mından özellik göstermesi nedeniyle bu suç mahsus (özgü) suçlardan-

dır. Amir ve üstün tarifi askerî mevzuat içinde tanımlanmıştır.

Bu suçun failinin Türk Silahlı Kuvvetleri (TSK) veya Milli Savun-

ma Bakanlığı (MSB) kadrolarında görevli sivil şahıslar olması müm-

kün değildir.

Herhangi bir nedenle tutuklu hükümlü bulunan rütbeli persone-

lin rütbe sahibi olmaları nedeniyle ceza ve tutukevlerinde astlarına

karşı işledikleri kasten yaralama eylemleri yine AsCK 117’nci madde

kapsamında değerlendirilecektir.

Kuvvetleri kadro ve kuruluşlarında çalışan sivil personel (Bu bend Anayasa Mah-

kemesinin 20.9.2012 tarih 2012/45-125 EK. İle Anayasaya aykırı bulunarak iptal

edilmiştir.) D) Askerî işyerlerinde çalışan ve İş Kanununa tabi bulunan işçiler (Bu

bend Anayasa Mahkemesinin 27.12.2012 tarih 2012/117-204 EK. ile Anayasaya

aykırı bulunarak iptal edilmiştir) E) Rızası ile Türk Silâhlı Kuvvetlerine katılanlar”

ın bu Kanunun uygulanmasında asker kişi sayılacağı hükme bağlanmıştır. AsCK

3’üncü maddesinde yedek askerler Askerî şahıslar arasında sayılmamışken,

AsCK 4. maddesi ile AsYUK 10/B bendinde “yedek askerlerin” Askerî hizmette

bulundukları sürece Askerî ceza kanunu hükümlerine tabi olacakları hüküm altı-

na alınmıştır.

Askerî ceza kanunu uygulamasına göre; Amir, makam ve memuriyet itibariyle

emretmek salahiyetini haiz kimsedir. (AsCK m.13/2) Bunun emri altındakile-

re maiyet denir. (211 SK.m.9) Üst tabiri rütbe ve kıdem büyüklüğünü gösterir.

(AsCK m.13/3)Yine 6413 sayılı TSK Disiplin Kanunu uygulamasında ise, ‘Amir:

Kadro ve kuruluş yönünden bağlı olunan kimse ile amir olarak yetkilendirilmiş

olan diğer kişileri’ ifade eder.’(6413 SK.m.3/1(a))

353 sayılı Askerî Mahkemeler Kuruluş ve Yargılama Usulü Kanunu (AsYUK)

10/C bendindeki; “Milli Savunma Bakanlığı veya Türk Silâhlı Kuvvetleri kadro

ve kuruluşlarında çalışan sivil personel”in bu kanunun uygulanmasında asker

kişi sayılacağı ve Askerî yargıya tabi olacağı hükmünün Avrupa İnsan Hakları

Mahkemesi 2’nci Dairesinin İçen-Türkiye No: 45912/06 kararı da dikkate alınarak

Anayasa Mahkemesinin 20.9.2012 tarih 2012/45-125 Esas Kararı (RG: 01.12.2012

tarih Sayı:28484) ile Anayasaya aykırı bulunup iptal edilmesiyle artık TSK veya

MSB’lığı kadrolarında görevli sivil şahıslar hiçbir surette Askerî mahkemelerde

yargılanamayacaklardır..

‘Her ne kadar oda hapsi cezasının infazı sırasında subay ve astsubaylar genel hiz-

met yapmaktan ve emir vermekten yoksun iseler de, rütbe sahibi olmaları ne-

deniyle, diğer asker kişiler arasında önceden mevcut olan ast-üst ilişkisinin sona

ermiyeceği, …bu nedenle oda hapsi cezası çekmekteyken astını döven astsubayın

fiilinin ast’a müessir fiil suçunu oluşturacağı’ (As.Yrg.3.D., 18.6.1996, E.363, K.362)

(Nakleden: Çelen, s.360)