257 / 341
Askerî Ceza Hukukunda Ast’a Müessir Fiil Suçu (Asck M.117)
256
Kanunu’nda ‘üstün rütbece veya kıdemce aşağısında bulunan kimse’
olarak tanımlanmaktadır. (211 SK. m.10) Mağdurun sanığın emri altın-
da olmasına gerek yoktur. Bu suçun mağdurunun TSK veya MSB’lığı
kadrolarında görevli sivil şahıslar olması mümkün değildir.
100
Yukarıda açıklandığı üzere sanığın mağdurun rütbece kendisin-
den ast olduğunu bilmesi yeterlidir. Ancak sanığın mağdurun rütbece
kendisinden ast olduğunu bilmediği durumlarda AsCK 117’ye göre mi
genel hükümlere göre mi cezalandırılacağı kanaatimizce tartışma ko-
nusu yapılabilir.
Zira AsCK ‘
Beşinci Fasıl’
başlığında yer alan ‘
Askerî itaat ve inkıyadı
bozan suçlar’
bakımından bu konuda bir açıklama getirilerek ‘
Bu fasıl-
daki cezalar maduna tatbik olunabilmesinin şartı’ başlıklı AsCK 107’nci mad-
desinde; ‘Bu fasılda madunlar hakkında tayin edilen ağır cezaların verilmesi
için mafevkın
rütbesi ve kıdemi herhangi bir suretle madunun
malümu
bulunması şarttır. Madunun mafevkın vaziyetini bilmediği sabit olursa hak-
kında tertip olunacak ceza umumi hükümlere tabidir
’ hükmüne yer veril-
miştir. Ancak konumuz olan AsCK 117’nci maddesi bu fasılda yer alan
suç tiplerinden biri olmadığı gibi AsCK 107’nci madde başlığı maduna
(asta) yönelik olarak açıklanmıştır.
Konuyu bir örnekle açıklamak gerekirse ‘
Beşinci Fasılda’
yer alan
AsCK 91’de yer alan üste fiilen taarruz suçunun işlenebilmesi için fai-
lin mağdurun rütbece kendisinden üst olduğunu bilmesi gerekmekte-
dir. Eğer fail bilmezse AsCK 107’ye göre fail hakkında TCK’da yer alan
genel hükümlere göre işlem yapılacaktır.
Kanunda astlık üstlük münasebetlerini ilgilendiren bir konuya
ilişkin olarak sadece AsCK 91’deki üste fiilen taarruz suçu bakımından
AsCK 107’de ki gibi özel bir düzenlemeye yer vermiş olması ve aynı
ilişkinin arandığı asta müessir fiil suçunun (AsCK m.117) düzenlendi-
ği fasılda bu kapsamda bir düzenlemeye yer verilmemiş olması, AsCK
117’nin uygulanması bakımından üstün ya da amirin müessir fiilde
bulunduğu kişinin astı olduğunu bilmesine gerek olmadığını düşün-
dürebilir.
100
‘Askerî amirlerin silahlı kuvvetlerde görevli Devlet Memurlarına karşı yaptıkları
haksız fiiller yönünden, AsCK’na tabi olmaları öngörülmediğinden, sanığın eyle-
mi TCK’nın 86’ncı maddesinde düzenlenen ‘kasten yaralama’ suçunu oluşturur.’
As.Yar.4D., 28.09.2010, 2247/2223 EK. (
Askerî Yargıtay Dergis
i, S.24, Y.2011, s.107-108)