sayi115

TBB Dergisi 2014 (115)

Ömer ÖMEROĞLU

özne olarak muhakemeye dahil olsa da bu aşamada oluşabilecek kim-

lik tereddütlerinin giderilmesinde mahkemenin yetkisinin başlaması

muhakeme sürecine daha uygun olacaktır. Konuyla ilgili yönetmelik-

te kovuşturma aşamasında sanığın fizik kimlik tespitinin hakim ya

da mahkeme kararıyla yapılabileceğine ilişkin düzenleme bulunmak-

tadır. Kanun ile yönetmelik ilişkisinin bir üst norm, alt norm ilişkisi

olduğu değerlendirildiğinde kanunun düzenlemesinin uygulamaya

esas alınması gerekmektedir. Bununla birlikte muhakemeyi yürüten

mahkemenin, savcının yetkili olduğu bir konuda öncelikle karar ala-

bileceği de kabul edilmelidir. Çünkü çok, kendi içerisinde azı da içer-

mektedir ve kanunun savcıyı yetkilendirmesine rağmen, mahkemenin

kovuşturma aşamasında sanığın fizik kimlik tespitine karar verebile-

ceğinden kuşku duyulmaması gerektiği kanaatindeyiz. Uygulamada

yönetmelik hükmüne dayalı olarak mahkemelerin fizik kimlik tespi-

tine gidebilecekleri kabul edilmektedir

. Kanaatimize göre yönetme-

lik hükmü olmasa da, mahkemenin kendi önündeki muhakeme süre-

cinde savcıya verilmiş fizik kimliği tespiti konusunda, öncelikle karar

verme yetkisinin bulunduğu kabul edilebilecektir.

Bu durumda soruşturma aşamasında şüphelinin fizik kimliği-

nin tespiti konusundaki karar mercinin savcılık olduğu kanunun açık

düzenlemesinden çıkarken, mahkeme aşamasında savcı ile birlikte

mahkemenin karar verme yetkisi olduğu kabul edilmelidir. Kanun ve

yönetmelik ilişkisinde kanun düzenlemesi öncelik taşıdığından mah-

kemenin sanığın kimliğinde tereddüt bulunması halinde, bu konuda

karar vermek yerine fizik kimliğinin tespiti işlemlerinin yapılmasını

savcıdan istemesi de düşüncemizce mümkündür. Çünkü kanun savcı-

yı kovuşturma aşamasında da bir karar mercii olarak kabul etmiştir.

Bu durumda savcının mahkemeden gelen bu talebi değerlendirerek bu

konuda bir karar vermesi gerekecektir.

Bu konuda karşılaşabilecek bir sorun da yönetmelik hükmü kar-

şısında savcının soruşturma aşamasında fizik kimlik tespitine ilişkin,

hakimden karar isteyip isteyemeyeceğidir. Düşüncemizce savcının

bu konuda kendi karar verme yetkisi bulunduğu gibi, yönetmelik hü-

kümleri bir yana, hakimden bu konuda karar isteyebileceğini kabul

İsmail Ademoğlu “Parmak izi”, (

Erişim Tarihi

28/11/2013).