229 / 617
6545 Sayılı Kanun ile Getirilen Yenilikler Işığında 5237 Sayılı Türk Ceza Kanununda ...
228
ii. Suçun Maddi Unsuru
66
Fiil
TCK m. 103/I’ e göre; çocukların cinsel istismarı suçunun basit
şeklinin maddi unsurunu oluşturan fiil, henüz on beş yaşını tamam-
lamamış veya on beş yaşını tamamlamış olmakla birlikte fiilin hukuk-
sal anlam ve sonuçlarını algılama yeteneği gelişmemiş çocuklara karşı
gerçekleştirilen her türlü cinsel davranış; on beş yaşını tamamlamış
ve fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını da algılama yeteneği de gelişmiş
olan çocuklara ise cebir, tehdit, hile ve ya iradeyi etkileyen başka bir
nedene dayalı olarak gerçekleştirilen cinsel davranıştır.
Maddede yer alan “her türlü cinsel davranış” deyimi, suçun sı-
nırlarını belirsiz kılmakta ve TCK’nın 105. maddesinde düzenlenen
cinsel taciz suçu ile çocukların cinsel istismarı suçu arasındaki ayrımı
da anlaşılmaz hale getirmektedir.
67
Yargıtay, bu sorunun çözümünde
maddeyi dar yorumlamış ve çocukların cinsel istismarı suçunun olu-
şabilmesi için
“temas”
unsurunun varlığını aramıştır.
68
Bu noktada
6545 sayılı Kanun ile TCK’da yapılan önemli bir değişikliğe değinmek
gerekmektedir. 6545 sayılı Kanun’dan önce, TCK 105’ de düzenlenen
cinsel taciz suçunun çocuklara karşı işlenemeyeceğini savunan bir gö-
rüş
69
olmasına karşın işbu değişiklikle, cinsel taciz suçunun çocuklara
karşı işlenebileceğine dair bir şüphe kalmamıştır.
70
Dolayısıyla failin, mağdura yönelik gerçekleştirdiği cinsel davra-
nış; mağdura dokunmayı, ona temas etmeyi içermiyorsa; fiil TCK’nın
105. maddesinde düzenlenen cinsel taciz suçuna vücut verecektir.
Buna göre; çocuğun karşısına geçip ona cinsel organını göstermek,
cinsel içerikli şarkılar söylemek, mağdura dokunmadan ondan soyun-
masını istemek ve onu izlemek gibi eylemler; temas içermediğinden
66
Tekrara düşmemek adına fail ve mağdur bölümlerine ilişkin yeniden açıklama
yapılmayacaktır.
67
Aydın, s. 28; Horozgil, s. 121.
68
Tezcan/Erdem/Önok, s. 363.
69
Koca/Üzülmez, s. 314; Tezcan/Erdem/Önok, s. 362.
70
TCK 105: “Bir kimseyi cinsel amaçlı olarak taciz eden kişi hakkında, mağdurun
şikâyeti üzerine, üç aydan iki yıla kadar hapis cezasına veya adlî para cezasına
fiilin çocuğa karşı işlenmesi hâlinde altı aydan üç yıla kadar hapis cezasına hük-
molunur.”