294 / 457
293
TBB Dergisi 2017 (130)
Emre SUBAŞI
nilmiştir. Nitekim hükmün lafzından da anlaşılabileceği üzere teklifi
fiyatı, ilgili hükümler uyarınca tespit edilen fiyatın aşağısında belir-
lenememesine karşın, anılan fiyatın üzerinde belirlenebilmesi müm-
kündür. Fakat önemle belirtmek gerekir ki; teklif fiyatını daha yüksek
belirleme yetkisi şirketin eski hâkim ortağına veya teklifin muhatabı
olan ortaklara değil, bizzat teklif sahibine ait olup, teklif sahibi bu yet-
kisini çeşitli saiklerle kullanabilecektir. Dolayısıyla “en yüksek fiyattan
düşük olamama” kuralı, esas sözleşme yardımıyla fiyatı artırma konu-
sunda teklif sahibini zorlama imkânı tanımamaktadır.
Özetle; teklif muhatabı paydaşların veya şirketin eski hâkim or-
tağının, kamusal niteliği dolayısıyla emredici hükümler karşısında,
teklif fiyatını yükseltme konusunda yetkisi bulunmamaktadır. Bu ne-
denle, teklif sahibinin fiyatın artırılması konusunda zorlanması anla-
mına gelecek olan herhangi bir hükmün, esas sözleşmeye konulması
mümkün değildir.
C. Şirket Esas Sözleşmesinin Etki Alanındaki Kişilerden
Kaynaklanan Sebepler
Zorunlu pay alım teklifi fiyatının şirket esas sözleşmesi ile önce-
den belirlenip belirlenemeyeceği hakkında bir sonuca varabilmek için,
böyle bir hükümden etkilenmesi olası kişiler açısından da konunun
irdelenmesi gerekir. Esas sözleşmeye “
mevzuat uyarınca belirlenen zorun-
lu pay alım teklifi fiyatının 3 katının esas alınacağı
” yolunda bir hüküm
konulması ve yönetim kontrolünün el değiştireceği varsayımında, söz
konusu hükmün iki farklı taraf açısından ek külfet öngördüğü söyle-
nebilir; şirket ortağı sıfatıyla yönetim kontrolünü elde eden kişiler ve
şirket ortağı olmaksızın yönetim kontrolünü elde eden kişiler. Zira Pay
Alım Tebliği’nin 11 inci maddesi uyarınca halka açık bir şirketin “
tek
başına
veya
birlikte hareket ettikleri kişilerle beraber
,
doğrudan
veya
dolaylı olarak
bir ortaklığın yönetim kontrolünü sağlayan
paylarını
veya
oy haklarını”
iktisap etmek, pay alım teklifi zorunluluğunun doğması
için yeterlidir. Bu doğrultuda şirket ortağı sıfatıyla yönetim kontrolü-
nü elde eden kişilerin ve şirket ortağı olmaksızın yönetim kontrolünü
elde edecek kişilerin, teklif fiyatını yükselten bir esas sözleşme hükmü
karşısındaki durumunun ayrı ayrı ele alınması yerinde olacaktır.