TBB Dergisi 102. Sayı

Yeni Türk Ticaret Kanunu ile Getirilen Bir Yenilik: “Pay Sahiplerinin ...

112

bir döneme ilişkin zararlar değil, şirkete karşı borçlanma işleminin ya-

pılacağı tarihteki şirket bilançosunda gözüken zararlardır. Aynı şekil-

de şirketin serbest yedek akçelerle birlikte kârı hesaplanırken, bir ön-

ceki seneye veya belli bir döneme ilişkin rakamlar değil, şirkete karşı

borçlanma işleminin yapılacağı tarihteki şirket bilançosunda gözüken

rakamlar esas alınır.

6. Yasağın Yaptırımı

Buraya kadar yapılan açıklamalardan da anlaşılacağı üzere, ka-

nunkoyucu şirkete borçlanma yasağı getirmek suretiyle, bir taraftan

şirketlerin mali açıdan ayakta kalmasını sağlamayı bir taraftan da şir-

ket alacaklılarının korunmasını amaçlamıştır. Ayrıca bu konuya veri-

len önemin bir göstergesi olarak, bu yasağın caydırıcı olması hususu

da gözetilmiş ve bu çerçevede söz konusu yasağa uymayanlar hak-

kında cezai yaptırım öngörülmüştür (m. 562/5-b ve m. 562/5-c). Buna

göre 358 inci maddeye aykırı olarak şirkete borçlanan pay sahipleri, üç

yüz günden az olmamak üzere adli para cezasıyla cezalandırılacaktır.

Görüldüğü üzere pay sahiplerinin şirkete borçlanma yasağı konu-

sunda cezai yaptırım öngörülmüştür. Buna karşılık bu yasağa uyulma-

ması halinde hukuki yaptırımın ne olduğu konusunda 358 inci madde

hükmünde herhangi bir açıklama yoktur. Dolayısıyla burada genel

hükümlerin uygulama alanı bulacağı söylenebilir. Buna göre pay sa-

hiplerinin şirkete borçlanması halinde buna ilişkin işlem, kanunun

emredici hükmüne aykırılık sebebiyle butlanla (kesin hükümsüzlük-

le) geçersiz sayılacaktır

. Hâlbuki pay sahibi olmayan yönetim kurulu

üyelerinin ve yönetim kurulu üyelerinin pay sahibi olmayan yakınla-

rının şirkete borçlanma yasağını düzenleyen 395 inci maddenin ikinci

fıkrasında, bu yasağa uyulmaması halinde şirket alacaklılarının, şirke-

te borçlanılan tutar için söz konusu borçlanma işlemini gerçekleştiren

kimseleri doğrudan (şirkete müracaat etmeksizin) takip edebilecekleri

düzenlenmiştir.

Bu açıklamalar ışığında, pay sahipleri için geçerli olan hukuki

yaptırımın, pay sahibi olmayan yönetim kurulu üyeleri ve yönetim

11 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu m. 27/1: “

Kanunun emredici hükümlerine, ahlaka,

kamu düzenine, kişilik haklarına aykırı veya konusu imkânsız olan sözleşmeler kesin ola-

rak hükümsüzdür.

”.