221 / 485
Türk ve Alman Ceza Hukuku Sistemlerinde Kusur Prensibinin Kapsamı ve ...
220
ilin hiç olmazsa taksirle hareket etmesi”
gerekmektedir
75
. Zilzurna sarhoş-
luk suçu dolayısıyla cezalandırılabilmenin söz konusu olabilmesi için,
failin sadece sarhoş bir halde iken herhangi bir şekilde cezalandırılma-
sı sonucunu doğurabilecek türde bir taşkınlık yapmasını
öngörebilmesi
değil, bilakis meydana gelen
“fiilin sonuçlarını”
kısmen olsa bile
öngö-
rebilmesi
gerekmektedir
76
.
2) Modern Azınlık Görüşü : Haksızlık Açısından Önem Arz
Eden Objektif Cezalandırılabilme Şartlarını da Caiz Olarak
Kabul Eden Görüş
Kusur ilkelerinden hareket eden ve azınlıkta kalan modern dü-
şünceler yaygın olarak hakim doktrinin savunduğu görüş ile uyuşma-
maktadır. Gerçi bu görüşün savunucuları da haksızlık açısından önem
75
Roxin, AT I, §23 Rn.12; benzer görüşte Toroslu, Objektif Cezalandırılabilme Şartları,
s.708; J
ӓ
ger, bu konuyla ilgili görüşlerini açıklamadan önce, bir hukuk devletinde,
ceza hukukunun temel sütunlarından biri olan kusur ilkesinin güvenceye alınması
açısından, meşruiyet boşluklarını gidermeye yönelik çözümler geliştirmeye yöne-
lik her türlü eğilimin memnuniyet verici olduğunu ifade etmektedir. Yazar,
“asgari
kusur ilişkisi”
ni temin etmeye yönelik görüşlerin Roxin tarafından ortaya konulan
bir yaklaşımdan kaynaklandığını belirtmektedir. Yazar’a göre, Roxin tarafından
Al.CK’nın 231. maddesi üzerinden şekillendirilen bu yaklaşım, kanun koyucunun,
objektif cezalandırılabilme şartı yaratma yöntemini kullanmak suretiyle, kavgaya
katılma suçundan dolayı cezalandırılabilirliğin söz konusu olabilmesi için, ölüm
veya ağır yaralama neticesiyle ilişkili olmasını; zira söz konusu madde ile zararsız
bir dalaşmaya değil, aksine ciddi tehlikeli sonuçlar doğurabilecek kavga veya sal-
dırılara katılmanın cezalandırılmak istendiği sonucuna bağlamıştır. Buna göre ka-
nun koyucu burada, esas alınan tehlikelilik halinin meydana gelen ağır neticenin
kaynağını teşkil ettiğinden, söz konusu ağır neticenin tipikliğe ilişkin haksızlığı
içerdiğinden ve failin kusurunun en azından, tehlikeyi ortaya çıkaran faktörlerle
ilişkilendirilmesi zorunluluğundan hareket etmektedir. Bu bağlamda J
ӓ
ger,
“asgari
kusur ilişkisi”
nin en azından, kanun koyucu iradenin, objektif cezalandırılabilme
şartları vasıtasıyla kusur ilkesinin güvenceye alınması için elverişli araçlar oluştur-
ması bakımından uygun olduğunu ifade etmektedir. Bunun sonucu olarak, failin
cezalandırılabilmesi için, Al.CK’nın 231. maddesinde düzenlenen ağır neticenin,
kavga sonucunda ortaya çıkabileceğinin fail tarafından
“en azından öngörülmesi”
gerekmektedir. Bu yorum tarzı, Almanya’da geçtiğimiz yıllarda her geçen gün
daha fazla taraftar toplamış ve doktrinin bu konuda Anayasa’ya uygun bir çözüm
bulma noktasında yaşadığı fikir ayrılığı, objektif cezalandırılabilme şartlarının özel
bir meşruiyete ihtiyacı olduğunu ve objektif cezalandırılabilme şartlarını mümkün
olduğunca ceza hukukunun dışında tutmanın öncelikli suç politikası amacı haline
getirilmesi gerektiğini açıkça ortaya koymuştur, bkz. Kudlich, Objektif Cezalandı-
rılabilme Şartı, s.292-293 (Prof.Dr. J
ӓ
ger, Christian).
76
Roxin, AT I, §23 Rn.9; benzer görüşte Toroslu, Objektif Cezalandırılabilme Şartları,
s.708.