226 / 485
TBB Dergisi 2013 (109)
Uğur ERSOY
225
Objektif cezalandırılabilme şartlarının kusur prensibiyle bağdaşıp
bağdaşmayacağı sorusu bu görüş sahipleri arasında özellikle
Hass
ta-
rafından ele alınmıştır
90
.
Hass
’a göre, bu sorunun cevaplanabilmesi için
objektif cezalandırılabilme şartlarının ceza hukuku sistematiği içinde-
ki yerinin net bir şekilde ortaya konulması ve söz konusu kurumun
neden kabul edildiğinin ve tarihi gelişiminin incelenmesi gerekmek-
tedir. Yazar, çalışmasında, söz konusu kurumun, kusur prensibi ile
bağdaşmadığı sonucuna varmaktadır
91
.
Hass
gibi bu görüşe taraftar
olan diğer yazarlar tarafından da, kusurdan bağımsız maddi hukuka
ilişkin cezalandırılabilme şartlarının kusur prensibi ile bağdaşmadığı
ifade edilmektedir.
Arthur Kaufmann
, kusur prensibiyle ilgili önemli çalışmasında,
objektif cezalandırılabilme şartlarına da yer vermiştir
92
. Ancak Yazar,
konuyla ilgili düşüncelerini açıklamadan önce, konunun ceza hukuku
bakımından ne kadar tartışmalı olduğu hususuna işaret etme ihtiyacı
duymuştur.
Arthur Kaufmann
’a göre, kusur prensibi, kusurdan bağım-
sız haksızlık unsuru olamayacağını söylemekle birlikte bunun varlı-
ğını da inkar etmemektedir.
“Haksızlığı belirleyici”
objektif cezalandı-
rılabilme şartlarının varlığının inkarı, kusur prensibini
“zar zor”
ceza
hukukuyla uyumlu hale getirmeye çalışmakta ve bu nedenle hayatın
olağan akışına tamamen aykırı ve dogmatik olarak yanlış bir sisteme
yol açan bir
“doktrin hegemonyası”
ndan başka bir şey değildir.
Arthur
Kaufmann
’a göre, objektif cezalandırılabilme şartlarının sadece haksız-
lık alanının dışında olduğu yolundaki görüş, fiilin haksızlığı için hiçbir
öneme sahip olmayan maddi cezalandırılabilme şartları için de kabul
edilmek zorunda olduğundan, ne bir zorunluluk ne de bir ihtiyaç ola-
rak benimsenmemelidir. Çünkü, haksızlığı doğurmayan hiçbir şey,
cezayı da doğuramaz
93
. Bu nedenle
Arthur Kaufmann
, doktrinde
Bem-
mann
ve
Bockelmann
tarafından kesin bir şekilde kabul edilen görüşü
90
Hass, Gerhard, Wie entstehen Rechtsbegriffe? Dargestellt am Beispiel der
objektiven Strafbarkeitsbedingung, München 1973, s.12-13, 76-78.
91
Hass, Rechtsbegriffe, s.76-77, Hass’a göre, objektif cezalandırılabilme şartlarının
tarihi gelişimine bakıldığı vakit, doktrinde ağırlıklı olarak iddia edildiği üzere ku-
rumun sadece cezayı sınırlandırıcı bir etki doğurmadığı anlaşılmaktadır; objektif
cezalandırılabilme şartları suç politikasına ilişkin nedenlerle cezalandırılabilirliği
esnetmek için meydana getirilmiş bir kurumdur.
92
Kaufmann, Das Schuldprinzip, s.247.
93
Kaufmann, Unrecht und Schuld, s.425-430.