236 / 485
TBB Dergisi 2013 (109)
Uğur ERSOY
235
Ancak sadece bir yumuşatma, sorunu tamamen bitirmemektedir,
çünkü bir düşünceye göre, objektif cezalandırılabilme şartları, objektif
cezalandırılabilme şartı olmaksızın tehlikeye sokulan davranışlar gibi
cezanın sınırlarını sadece cezaya layık olarak öngörmelidir, haksız-
lık içeriğine dahilmiş gibi değil. Burada aksi düşüncede olanlar haklı
olarak, Al.CK m.323a’ya göre, sadece sarhoş bir halde olmanın 5 yıla
kadar hapis cezası ile cezalandırılmayı gerektirmesinin doğru olmadı-
ğını, ayrıca cezalandırılabilirliğin sadece sarhoş halde iken işlenecek
fiiller bakımından sınırlandırılmasının da failin problemsiz bir şekil-
de cezadan kurtulacağı şeklindeki görüşü tutarlı bulmamaktadırlar
134
.
Aynı zamanda, objektif cezalandırılabilme şartlarının prensip olarak
suçun unsurlarına dahil edilecek şekilde yorumlanması da ikna edici
gözükmemektedir
135
.
Şayet objektif cezalandırılabilme şartları, bir olayın haksızlık içe-
riğini önemli ölçüde etkilemeyecek ise, kusur prensibi ile objektif ce-
zalandırılabilme şartlarının bağdaştığını söyleyebiliriz
136
. Elbette bu,
onun tamamen haksızlık açısından önem arz etmemesi şartıyla söz
konusudur. Bununla birlikte, objektif cezalandırılabilme şartlarının
cezayı belirleyen haksızlığa karşı önem arz etmemesi gerekmektedir,
yani yasadaki cezanın sınırları üzerinde azaltıcı bir rol oynayan ve so-
mut durumda cezanın miktarı üzerinde etkili olan hususlar haksızlığa
karşıdır
137
. Diğer bir ifadeyle, objektif cezalandırılabilme şartları, uy-
gulanacak ceza, cezanın türü ve miktarı için belirleyici değildir, bilakis
suçla ilgili haksızlık konusunun dışındadır ve sadece cezalandırılabil-
me için önemlidir; yani devletin cezalandırma yetkisine dayalı bir dav-
ranış üzerinde meydana gelmesi yeterli görülmektedir
138
.
makta ne de kusur prensibi ile olan çelişki giderilmiş olmaktadır. Zira, objektif ce-
zalandırılabilme şartlarını kusur prensibinin kalkanından çıkarttığımız vakit keyfi
ve subjektif müdahalelere açık hale getirmiş olmaktayız. Ayrıca objektif cezalan-
dırılabilme şartları ile, hata konusunda failin aleyhine bir düzenleme getirilmiş
olmaktadır.
134
Roxin, AT I, §23 Rn.8 (Roxin’e göre, hukuka aykırı herhangi bir sonuca yol aç-
mayan sarhoşluk durumu, içki yasağının olmadığı ülkelerde sosyal olarak tolere
edilmektedir.); benzer görüşte bkz. Geisler, GA 2000, s.174-175; Geisler, Objektive
Bedingungen der Strafbarkeit, s.367 vd.
135
Satzger, JURA, s.111.
136
Stree, JuS, s.466.
137
Stree, JuS, s.466.
138
Stree, JuS, s.466.