242 / 485
TBB Dergisi 2013 (109)
Uğur ERSOY
241
“Kusursuz ceza uygarlaşmamışlığın bir parçasıdır”
160
gibi çok sert ve kesin
bir dille formüle edilmiş ifadeler de, kusurun gerekliliğinin geçmişten
günümüze uzanan önemli kanıtlarındandır.
Bugünkü ceza hukuku anlayışında kusurdan bağımsız bir ceza-
nın varlığı kesinlikle kabul edilmemektedir
161
, fakat objektif cezalandı-
rılabilme şartlarının varlığı bu kabule ters düşmektedir
162
. Doktrinde
Arthur Kaufmann
, objektif cezalandırılabilme şartlarının varlığını, ku-
sur prensibinin sınırlandırılması olarak kabul etmekte ve bu prensibin
ihlal edilmesini kısmen de olsa kabullenmektedir
163
.
Bemmann
’a göre,
cezanın kusur ile olan ilişkisinde bu
sözde ağır yenilgiyi
ortadan kal-
dırmak için, objektif cezalandırılabilme şartlarının varlık gerekçesini
inkar etmeli ve objektif cezalandırılabilme şartlarını farklı yorumla-
malı ve sonuçta bunları ya suçun unsuru olarak sınıflandırmalı ya da
maddi cezalandırılabilme şartları alanından çıkartmalı ve yargılama
şartlarına dahil etmelidir
164
. Buna karşılık hakim görüşün savunucula-
rı, objektif cezalandırılabilme şartlarının kusur prensibi ile bütünüyle
ahenk içerisinde olduğunu göstermeye gayret etmektedirler!
165
Objektif cezalandırılabilme şartları ile ilgili sorun, bu tip cezalan-
dırılabilme şartlarının kusur prensibi ile bağdaşıp bağdaşmayacağı
veya zorunlu olarak kusur prensibinin sınırlandırılmasına yol açıp aç-
mayacağı ile ilgili görünmektedir. Aynı zamanda, bu soru ile birleştiri-
lebilecek bir başka soru da, bir ceza hükmünün anlamına ve meşruiye-
tine göre objektif cezalandırılabilme şartlarının tespiti ile ilgilidir
166
. Bu
arada, pek tabi, objektif cezalandırılabilme şartlarının kusur prensibi
ile olan ilişkisi de aydınlatılmış olmalıdır. Objektif cezalandırılabilme
şartlarının ceza hukuku açısından önem arz eden çeşitli şartlarının içe-
riğinin tespiti de bir diğer sorunsalı oluşturmaktadır.
s.92.
160
Beling, Ernst, Unschuld, Schuld und Schuldstufen im Vorentwurf zu einem
Deutschen Strafgesetzbuch, 1910, s.15.
161
Bemmann, Objektive Bedingungen der Strafbarkeit, s.55.
162
Stree, JuS, s.465.
163
Kaufmann, Unrecht und Schuld, s.426 vd.
164
Bemmann, Objektive Bedingungen der Strafbarkeit, s.52 vd.
165
Schmidhäuser, ZStW, s.545 vd.; bkz. Stratenwerth, ZStW 1959, s.565; Schwalm,
Georg, “Gibt es objektive Strafbarkeitsbedingungen?”, MDR 1959, s.906.
166
Stree, JuS, s.465.