269 / 485
Eşin Rızası
268
Üzerinde durulması gereken bir diğer konu da hakimin sınırlama
kararı sonrasında eşin rızasına bağlanan taşınmazla ilgili işlemin, he-
nüz tapuya şerh konulmadan önce ve eşin rızası alınmaksızın yapıl-
ması ihtimalidir. Benzer sorun, hakimin tasarruf sınırlamasına konu
olan bir taşınırın, eşin rızası alınmaksızın, iyiniyetli (taşınır üzerinde
malikinin tasarruf yetkisinin sınırlandırıldığını bilmeyen ve bilmesi
kendinden beklenmeyen) bir üçüncü kişiye devredilmesi durumunda
da vardır.
Gümüş
46
, Barlas
47
ve Doğan
48
, TMK’nun 1023. maddesinde, tasar-
ruf ehliyeti sınırlanan kişiyle işleme giren kişinin korunmasına dair
özel bir hüküm olmadığı, iyiniyetin ancak açıkça düzenlenen haller-
de korunacağı, eşin rızası olmaksızın yapılan işlemin tasarruf yetkisi
eksikliği nedeniyle geçersiz olacağını belirtmektedirler. Bu yazarlara
göre şerhin etkisi, ancak eşin rızası alınmadan yapılan işlem sonucun-
da oluşan yolsuz tescile güvenen üçüncü kişiler açısından önem taşı-
yacak; bu kişilerin iyiniyet iddialarını ortadan kaldıracaktır. Özellikle
korunan menfaatler açısından da olaya yaklaşıldığında, adı anılan ya-
zarlar bu çözümün daha yerinde olduğunun altını çizmektedirler.
Buna karşılık aile konutu şerhi konusunda da açıklandığı üzere,
bir hukuksal işlemin eşin rızasına bağlandığını bilmeyen iyiniyetli
üçüncü kişilerin iyiniyetinin, TMK’nun 1023. maddesi kapsamında
korunmaması için bir neden bulunmamaktadır. Zira tapu sicilinde
malik olarak gözüken kişinin tasarruf yetkisinin sınırlandığı, sicilden
(şerh konulmadığı için) anlaşılamamaktadır. Kılıçoğlu’nun
49
da belirt-
tiği üzere, 199/3. maddede anılan şerhin konulmaması sebebiyle bu
sınırlamadan haberdar olmayan iyiniyetli üçüncü kişinin taraf olduğu
hukuksal işlem geçerli olacaktır.
50
Mahkeme kararıyla üzerinde tasarrufta bulunulması eşin rızasına
bağlanan eşya bir taşınırsa ve hakim TMK’nun 199/2. maddesindeki
yetkiyi kullanarak aleyhine sınırlama yapılan eşin taşınır üzerindeki
46
Gümüş, M. A.: Yeni Şerhler, s. 87-90.
47
Barlas, N.: Hukuki İşlem, s. 136-137.
48
Doğan, M.: Tapu Sicilinde Tasarruf Yetkisi Kısıtlamasının Şerhi, Ankara 2004, s.
195.
49
Kılıçoğlu, A., s. 34.
50
Aynı yönde bkz. Ertaş, Ş.: Eşya Hukuku, B. 8, Ankara 2008, s. 206; Ayan, S.: Evlilik
Birliğinin Korunması, Ankara 2004, s. 268-269.