TBB Dergisi 112. Sayı

TBB Dergisi 2014 (112)

Mahmut ŞEN

165

telafisi güç zarar doğurma ihtimali bulunan her davada mahkemece

yürütmenin durdurulmasına karar verilebilmektedir

. Mahkemece

yürütmenin durdurulması kararının verilebilmesi için, idari işlemin

hukuka aykırı olduğunun tespiti veya zararın mutlak surette meyda-

na gelecek olması aranmamakta, hukuka aykırılık veya zarara neden

olma ihtimalinin ciddi görülmesi gerekmektedir.

Yürütmenin durdurulması talebini değerlendirirken Avrupa Ada-

let Divanı, öncelikle idari işlemin hukuka uygun olmadığı yönündeki

argümanları değerlendirmektedir. İşlemin hukuka aykırı olduğu yö-

nünde bir kanaat edinilirse, mahkeme gerekçeli kararında muhtemel

hukuka aykırılık sebeplerini göstermektedir.Türk idari yargı sistemin-

de öngörüldüğü şekilde idari işlemin açıkça hukuka aykırı olduğunun

tespit edilmesi şartı aranmamaktadır. Temel neden olarak, yargısal

süreçlerin tamamlanmadığı aşamalarda hukuka aykırılığın kesin ola-

rak belirlenmesinin mümkün olmaması ve fakat uygulanmasının kişi

hakları açısından zarara neden olması ihtimalidir.

Avrupa Adalet Divanı’nın yürütmenin durdurulması kararı ve-

rebilmek için aradığı diğer kriter ise, işin aciliyeti ve işlemin telafisi

güç zarara neden olma ihtimalidir. Bu kriter açısından mahkemece,

uyuşmazlık konusu işin niteliği ve muhtemel sonuçları değerlendiril-

mektedir. Bir idari işlemin uygulanmasının, kamu yararına, davacının

mevcut durumuna veya menfaatlerine ağır bir şekilde ve hemen zarar

vermesi durumunda aciliyet kriterinin varlığı kabul edilmekte ve bu

durum idari işlemin yürütmesinin durdurulmasını haklı kılmaktadır.

Örneğin, sınır dışı etme veya ikamet izni vermeme gibi uyuşmazlık

türlerinde, idari kararın ilgili şahıs üzerindeki hızlı etkisi dikkate

alındığında, aciliyetin bulunduğundan söz edilebilir. Bu tür davalar-

da, sınır dışı etme eylemi gerçekleştiğinde, telafisi güç zarar doğurma

iddiasının gerçeğe dönüşmesi kuvvetle muhtemel olduğundan, uyuş-

mazlığın esası hakkında verilecek karar ne olursa olsun, mahkemece

henüz deliller toplanıp değerlendirilmemiş olsa bile, tedbir kararı ve-

rilebilmesi gerektiği kabul edilmektedir

Alexander Türk, Judicial Review in EU Law,s.303

Barak Medina, Ofer Grosskopf ,Repairing (the Doctrine of) Irreparable Harm:

Economic Analysis of Preliminary Injunctions,s.2,

erişim tarihi: 24.03.2014