dergi-122

TBB Dergisi 2016 (122)

Esra CENKCİ

325

b. İsviçre Hukukunda

İsv. BK m. 650 vd. hükümleri, sermaye artırımını düzenlemekte-

dir. İsv. BK’ nin 650. maddesinin kenar başlığında sermaye artırımı,

“olağan sermaye artırımı” (

ordentliche Kapitalerhöhung

) ve “yetkilendi-

rilmiş sermaye artırımı” (

genehmigte Kapitalerhöhung

) olarak ikiye ay-

rılmaktadır. Kanunun 650. maddesinde esas sermaye sistemine, 651.

ve 651a. maddelerinde kayıtlı sermaye sistemine ve nihayet 652. ila

653. maddelerinde esas ve kayıtlı sermaye sistemine ilişkin ortak hü-

kümlere (

gemeinsame Vorschriften

) yer verilmiştir. Yeni pay alma hakkı,

ortak hükümler kapsamında 652b. maddede düzenlenmektedir. Söz

konusu maddenin ikinci fıkrasında genel kurulun sermaye artırım

kararıyla yeni pay alma hakkının sadece önemli nedenle (

wichtigen

Gründen

) sınırlandırılabileceği; özellikle işletmelerin, işletme kısım-

larının devrinin ya da işçilerin katılımının önemli neden sayılacağı

öngörülmektedir. Akabinde hiç kimsenin yeni pay alma hakkının sı-

nırlandırılmasıyla objektif olmayacak şekilde yararlandırılamayacağı

ya da dezavantajlı hale getirilemeyeceği şeklinde eşit işlem ilkesine

yer verilmektedir. Ortak hükümler arasında yer almasına rağmen bu

düzenlemede, kayıtlı sermaye sisteminden söz edilmemesi, kayıtlı

sermaye sisteminde yeni pay alma hakkının hangi koşullarda sınır-

landırılacağı konusunda belirsizliğe yol açmıştır.

Bununla birlikte,

kayıtlı sermaye sistemindeki anonim ortaklığın esas sözleşmesinde

düzenlenmesi gereken konulara ilişkin İsv. BK’nin 651/3. maddesin-

de, esas sermaye sisteminde genel kurulun sermaye artırım kararının

içeriğini düzenleyen İsv. BK’nin 650/2. maddesine, bazı konular açıkça

istisna tutularak gönderme yapılmaktadır. Gönderme yapılan 650/2.

maddenin sekizinci bendinde yer alan “yeni pay alma hakkının sınır-

landırılması veya kaldırılması ile yeni payların tahsisi”, esas sözleşme-

deki yetkilendirme hükmünde gösterilmesi gereken konulardandır.

Bu durum, kayıtlı sermaye sisteminde yeni pay alma hakkının genel

kurul kararıyla sınırlandırıldıktan ya da kaldırıldıktan sonra yönetim

kuruluna bunun uygulanmasının mı bırakıldığı yönünde tartışmalara

zemin hazırlamıştır.

Schickerling, 51 vd.; Stamatopoulos, s. 63-64, Veil, Aktiengesetz Kommentar, §

203, N. 28-29.

Zindel/ Isler, § 26, Art. 652b, N. 7.

Zindel/Isler, § 26, Art. 652b, N. 7a.