Sayi126

TBB Dergisi 2016 (126)

Arif Barış ÖZBİLEN

277

hakkını ve yüklü taşınmazı iktisap eden herkes” (

tout acquéreur du droit

de superficie et de l’immeuble grevé / jeden Erwerber des Baurechtes und des

belasteten Grundstückes

) için bağlayıcı olduğu ifadesi yer almaktadır.

Kanaatimizce bu kayıtların aynî etkiyi haiz olmaları, bunların yalnız

sonraki yüklü taşınmaz maliklerine ya da sonraki üst hakkı sahiple-

rine karşı değil, bunlar üzerinde sonradan sınırlı aynî hak elde eden,

hâttâ bu hakkı ihlâl eden tüm kişilere karşı da ileri sürülebilmelerine

imkân sağlamaktadır. Nitekim önceki Medenî Kanunumuzun 751/a

maddesinde

m. 779b’de olduğu gibi) yer alan bu ifadeye

2002 değişikliği ile son verilmiş ve bu kayıtların “herkes için bağlayıcı”

olduğu şeklindeki ifade tercih edilmiştir.

Üst hakkının içerik ve kapsamını belirleyen ve aynî niteliğe sa-

hip olan kayıtların, TMK m. 827 hükmünde sayılanlarla sınırlı olup

olmadığı hususu özellikle önceki Medenî Kanun döneminde yürür-

lükte olan madde metninin kaleme alınış tarzı nedeniyle öğretide tar-

tışılmıştır. Bir görüş, üst hakkının içerik ve kapsamını somutlaştırıp

belirleyen hususların, MK m. 827 hükmünde sayılanlarla sınırlı ola-

rak kabul edilmesi gerektiğini savunmaktadır. Dolayısıyla, yalnızca

bu maddede zikredilen hususların aynî etkiye sahip oldukları ve sa-

dece bunların herkes için bağlayıcı olduğu söylenebilecektir.

Diğer

bir görüşe göre ise, üst hakkının içeriği ile ilgili olarak resmî senette

yer alması öngörülen hususlar yalnızca örnek vermek amacıyla mad-

de metninde sayılmıştır. Bu bakımdan, söz konusu düzenleme ile sı-

nırlayıcı olmayan bir sayım yapılmıştır.

Bu çerçevede, üst hakkının

bağımsızlığını ortadan kaldıran, bu hakkın başkasına devrini ya da

mirasçıya intikalini yasaklayan veya sınırlandıran, üst hakkını süreye

tâbi tutan kayıtların da üst hakkının içerik ve kapsamını belirleyen

kayıtlar olduğu ve bu nedenle bunların da aynî niteliğe sahip olduğu

14.11.1990 tarih ve 3678 sayılı kanunla 743 sayılı Türk Kanunu Medenîsi’ne ilave

edilen m. 751/a maddesi şu hükmü içermekteydi: “Üst hakkının tesisine ilişkin

resmî senette üst hakkının kapsamı, hükümleri, özellikle yapının konumu, şekli,

niteliği, boyutları, tahsis amacı ve üzerinde yapı bulunmayan alandan faydalan-

maya ait hususlar yer alır. Bu sözleşme hükümleri üst hakkını ve yüklü gayrimen-

kulü iktisap eden herkes için bağlayıcıdır”.

Bkz. bu görüşte Oğuzman/Seliçi/Oktay Özdemir, sh. 862-863; Sirmen, sh. 606.

Bkz. bu görüşte Gürzumar, sh. 123; Hans-Ulrich Freimüller, Die Stellung der Bau-

rechtsdienstbarkeit im System der dinglichen Rechte, Bern 1967, sh. 51; Peter Isler,

Der Baurechtsvertrag und seine Ausgestaltung, Bern 1973, sh. 94; Viktor Müller,

Der Baurechtszins und seine grundpfandrechtliche Sicherung, Zürich 1968, sh. 19.