213 / 497
212
6098 Sayılı Türk Borçlar Kanunu’na Göre Kefalet Sözleşmesinde Eşin Rızası
imkânı tanınmamıştır.
60
Bir görüşe göre hükümde geçen sözleşmenin
kurulma anından kasıt, kefilin kefil olma iradesini kefalet senedine
yansıttığı an, yani imzaladığı andır.
61
Bizim de katıldığımız görüşe
göre ise eşin rıza gösterebileceği son an olarak kurulma anı, kefalet
senedinin, kefilin hâkimiyet alanından çıktığı andır. Yani kefalet söz-
leşmesi yapıldığı sırada rızası gereken eş de orada hazır bulunuyorsa,
sözleşme metnini kefilden sonra imzalaması mümkündür.
62
Ayrıca
rızanın kefalet sözleşmesinin kurulmasından sonra gerçekleşecek bir
koşula bağlı olarak da verilmesi mümkündür. Bu durumda eşin rızası-
nın kefalet sözleşmesinin yapılmasından önce veya kefalet sözleşmesi
ile aynı anda verilmiş olması yeterlidir.
63
Rızası gereken eşin, önceden genel olarak eşinin ileride kuracağı
bütün kefalet sözleşmeleri için rıza vermiş olması rıza şartının gerçek-
leşmesi için yeterli değildir.
64
Rızanın her somut kefalet sözleşmesi için
ayrı ayrı verilmesi gerekir.
65
Hükmün konuluş amacı bunu gerektirir.
4. Rızanın İkamesi
Rızayı sağlayamayan veya haklı bir sebep olmadan kendisine rıza
verilmeyen eş, hâkimin müdahalesini isteyip isteyemeyeceği konu-
sunda görüş ayrılıkları vardır. Bir görüşe göre rızası aranan eş, ma-
kul bir sebep olmaksızın rızayı vermekten kaçınırsa veya herhangi bir
sebeple rıza sağlanamazsa hâkimin müdahalesi istenebilmelidir. Bu
görüşün dayanağı TMK m. 2 ve TMK m. 206/II-3’tür. Bu görüşe göre
aile konutu ile ilgili olarak eşin rızasının arandığı TMK m. 194’e benzer
60
Bu sebeple diğer eşin rızasının yokluğu durumunda sözleşmenin askıda geçersiz-
liği değil kesin hükümsüzlüğü söz konusudur. Kırca, s. 448.
61
Develioğlu, s. 179 dn. 686.
62
Gümüş, s. 343; Özen, s. 179; Yavuz, s. 787.
63
Örneğin eş, rızasını, başka bir kimsenin de aynı borca kefil olması durumunda
hüküm ifade etmesi koşuluyla vermiş olabilir. Özen, s. 179.
64
Yavuz, s. 787; Baş, s. 118. Yavuz, N., s. 3007; Reisoğlu, s. 92. Bir görüşe göre kefil
olunacak sözleşme belirlenmiş olması koşuluyla bu sözleşme gereğince doğmuş
veya doğacak olan tüm borçlar için kefil olmaya rıza gösterilmesine engel yoktur.
Aksoylu, s. 98.
65
Develioğlu, s. 179 dn. 685; Reisoğlu, s. 91; Kırca, s. 444; Baş, s. 118. Ancak rızası
gereken eş, her birinin koşullarını incelemiş olmak ve somutlaştırmak şartıyla bir-
den fazla kefalet sözleşmesini kapsayacak şekilde tek bir rıza verebilir. Özen, s.
180; Kırca, s. 444; Baş, s 118; Yavuz, N., s. 3007; Yavuz, s. 787.