TBB Dergisi 105. Sayı

İş Hukuku Kapsamında Psikolojik Tacizin Değerlendirilmesi ve ...

Yukarıdaki paragrafta belirtilen tazminat talep hakkı, işverenin

gözetim borcuna aykırılık neticesi doğan haklara ilişkindir. İşverenin

eşit işlem yapma borcunun karşılığı istenecek tazminatlar ise farklılık

taşır.

Eşit Davranma Borcuna Aykırılık Halinde

Zararın Tazmini Yolları

Eşit davranma borcuna aykırılık halinde kanunda ilk olarak öngö-

rülen tazminat türü, ayrımcılık tazminatıdır. İş Kanunu’nun 5. mad-

desinin 6. fıkrası uyarınca iş ilişkisi sürecinde veya sona ermesinde

işverenin bu madde hükümlerine aykırı ayrım yapması halinde, iş-

çinin işverenden dört aya kadar ücreti tutarında bir tazminat isteme

hakkı vardır. Uygulamada buna ayrımcılık tazminatı, ayrım tazmina-

tı ve eşit davranmama tazminatı da denmektedir

. Süzek, işverenin

eşit davranma borcunu, yaptırımlar bakımından iki ayrı nitelikte ele

almaktadır. Süzek’e göre ayrım yapmak ile genel anlamda eşit dav-

ranmamayı ayrı değerlendirmek gerekir. Ayrım yapmak işçinin salt İş

Kanunu’nun 5. maddesinde sayılan nitelikleri gereği farklı muameleye

tabi tutulmasıdır. Genel anlamda eşit davranmamakta ise bu nitelikler

söz konusu olmamakla birlikte bir işçiye farklı muamele yapılmakta-

dır. Örneğin, bir şirketin muhasebe departmanında çalışan yardımcı-

ların hepsi 2.000 TL ücret alırken, aynı koşullarda çalışan bir tanesinin

1.250 TL alması halinde genel anlamda eşit davranmama olayı mevcut

iken, bu kişiye salt kadın olması veya dini inancı sebebi ile düşük ücret

ödeniyorsa, ortada ayrım yapmak olayı mevcuttur. Genel anlamda eşit

davranmama halinde, işçi, eşitlik ilkesine aykırılık sebebi ile yoksun

bırakıldığı haklarını talep edebilir. Ancak bu eşitsizlik işçiye ayrımcılık

tazminatı talep etme yetkisini vermez. Adı geçen tazminat ayrım yapıl-

ması halinde talep edilebilecektir. Bu değerlendirme ile birlikte yüksek

mahkeme genel anlamda eşit davranmama hallerinde dahi, özellikle

hizmet sözleşmesi feshedildiyse ayrımcılık tazminatına hükmedebil-

mektedir. İşyerinde bir eyleme katılan işçilerin sadece bir tanesinin

Süzek, 2012: 487; Sümer, 2010: 82; Ertürk/Gürsel, 2011: 447 vd.; Serkan Odaman,

“Ayrımcılık Tazminatının Diğer Tazminatlarla Birlikte Mevcudiyeti”, Legal İş

Hukuku ve Sosyal Güvenlik Hukuku Dergisi, Sayı 25, 2010: 31; Yenisey, 2006: 76

vd.; Mollamahmutoğlu, 2008: 552; Y22HD,12.7.2012, E. 2012/13064 K. 2012/16519;

Y9HD, 19.10.2010, E. 2010/ 802 K. 2010/29784.