sayi115

İhale Yolsuzluklarında Yeni Trend “Açık İhale” Usulünün Terki

160

lık, açıklık, katılımcılık, rekabet ilkeleri kamu yararı aleyhine sonuç doğuracak

şekilde uygulama kabiliyeti kazanmıştır.

Kanun’un “

İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi

” başlığını ta-

şıyan 28’inci maddesine göre;

İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede

bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen

isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur.

Kanuna 2012 yılında 6353 sayılı Kanun ile eklenen cümle ile; “İlan

yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece idare tarafından davet

edilenlere satılır

”.

Bu hükme göre ilan yapılmayan ihale usulü olan

“pazarlık usulünde”

ihale dokümanı sadece idare tarafından davet

edilenlere satıldığından ve pazarlık usulüne tabi bazı ihalelerde ilan

da yapılmadığından bu tür ihalelerde katılımcılık, rekabet, şeffaflık,

açıklık ilkeleri de tamamen devre dışı bırakılmaktadır. Uygulamada

ihale yetkilileri pazarlık usulü ile yaptıkları ihalelerde kendi belirle-

dikleri kişiler dışında 3. Kişilerin ihale dokümanı almalarına yanaş-

mamakta, başka bir ifade ile ihale dokümanı satmamaktadırlar. As-

lında burada “idari işlemin sebep unsurunun eşitlik ilkesine aykırı

şekilde uygulanmasından kaynaklanan bir hukuka aykırılık” söz ko-

nusudur. İşin pazarlık usulü ile ihale edilmesi için gerekli şartlar oluş-

muş olsa bile bu usul izlenerek yapılacak ihalenin de eşitlik ilkesine

uygun gerçekleştirilmesi gerekmektedir. pazarlık usulü ile yapılacak

ihalede ihale dökümanların satımı veya ihale sürecinin yönetimi ida-

renin keyfi uygulamalarına tabi değildir. Bir idari işlem için mevcut ve

geçerli bir sebep olsa bile idare bu sebep bakımından eşitlik ilkesine

uygun davranmak zorundadır

İdarelerin, ihale dokümanı satmamaya yönelik bu mütemerrit

davranışları karşısında

“istekli olabileceklerin”

, doküman satmama

iradesini tespit ettirmeleri yoluyla şikayet ehliyeti elde etmeleri; ihale

dokümanının verilmesi işlemlerine yönelik hukuki başvuru yollarını

işletmeleri mümkündür.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvu-

ru ehliyeti” başlığını taşıyan 5’inci maddesine göre i

hale sürecinde-

ki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya

zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia

Gözler, C I, s. 924.