125

TBB Dergisi 2016 (125)

Hasan DURSUN

123

somut gereksinimlerine uygunluğu ile isabetliliği sağlanamamıştır.

Bu çerçevede öncelikle uluslararası tahkimi düzenleyen bir kanunun

çıkartılması, imtiyaz sözleşmeleri hakkında çıkartılması gereken ka-

nunda ise tahkim bakımından farklı ve özgün noktalar bakımından

düzenleme yapılması uygun olacaktır.

Ayrıca, Günday’ın isabetli olarak belirttiği üzere, tahkim yöntemi,

sınırlı bir şekilde, kamu hizmeti imtiyaz şartlaşma ve sözleşmesinin

mali hükümlerinden doğan uyuşmazlıkların çözümlenmesinde ya da

taraflarca sözleşmenin feshinin istenmesi halinde uygulama alanı bu-

labilir. Buna karşın, kamu hizmeti imtiyaz sözleşmesinin İdarece tek

yanlı olarak feshedilmesi halinde, tek yanlı fesih işlemi sözleşmeden

ayrılabilir nitelikte ve tek yanlı bir işlem olduğundan bu işlemin iptali

istemiyle açılacak olan bir davanın görevli idari yargı merciinde kara-

ra bağlanması gerekir.

Aslında, tahkimin geniş kapsamlı tutulması işin doğasına aykırı-

dır. Zira imtiyaz sözleşmesinin uygulanmasının İdare tarafından bir-

çok tek yanlı işlemin tesis edilmesini de gerekli kılmakta ve idari yargı

dışında bir yargı yeri, söz konusu bireysel işlemleri iptal edemeyeceği

için tahkim yargılaması etkin bir yargılama olamayacak ve daha bü-

yük sorunlara yol açabilecektir. Gerçekten de hakemler yalnızca söz-

leşme hükümlerini yorumlayıp çıkan uyuşmazlıklarda hangi tarafın

haklı olduğuna karar verecek olup, haksız gördüğü tarafı tazminat

ödemekle yükümlü tutabilecek ancak sözleşmeye ilişkin olarak İdare

tarafından yapılan tek yanlı işlemleri iptal edemeyecektir. Yine ayrı-

labilir işlem kuramı gereğince örneğin İdarenin uyuşmazlığı tahkime

götürme kararı gibi İdarenin tek yanlı işlemleri ile örneğin üçüncü bir

kişinin sözleşmenin iptaline ilişkin olarak açtığı dava gibi imtiyaz söz-

leşmesine karşı üçüncü kişilerin açtıkları davalar idari yargıda görüle-

ceği için idari yargı tarafından verilecek bir iptal kararı oldukça büyük

sorunlara yol açabilecektir.

İmtiyaz sözleşmeleri konusunda çıkartılması gereken kanunda

tahkimin kapsamının oldukça dar tutulması amaca uygun olacaktır.

Ayrıca mevcut düzenlemelerde tahkimin geniş kapsamlı tutulması

Kalpsüz, s. 10.

Günday, İdare Hukuku, 2004, s. 317.

Bkz. Ulusoy, s. 156.