220 / 417
219
TBB Dergisi 2017 (132)
Ayşe Seda GÜLSEVEN
hayat sürme de eşin niteliğinde hatalar arasında sayılmaktadır.
82
Eşin
frengiye yakalanmış olduğunun anlaşılması, randevu evinde çalışma-
sı veya başka türlü fuhuş yapması, kadın ticaretiyle uğraşması, kaçak-
çılık, ırza geçme, hırsızlık gibi suçlardan mahkûm edilmiş bulunması
da eşin niteliğinde yanılmanın söz konusu edildiği bir davanın konusu
olabilir.
83
Kimi zaman eşin cinsel yönden iktidarsız olması, kimi za-
man kocanın cinsi gücünün bulunmaması şeklinde ifade edilen erkek
eşin cinsel yetersizliği bulunduğunun anlaşılması halinde de nitelikte
yanılmanın söz konusu olduğu ifade edilmektedir.
84
Anılan örnekler içinde, evli kadının eşinin niteliğinde yanılma
olarak ifade edilen ve diğer örneklere göre daha sıklıkla yargı içti-
hatlarına konu olabilen örnek, Yargıtay’ın çoğu zaman kaleme aldığı
şekliyle, “erkeğin cinsel ilişkiyi yerine getirebilecek kudretten yoksun
olması”dır. Buna dayanılarak açılmış olan bir davanın ispatıysa olduk-
ça zordur.
“… Davacı dava dilekçesi ve duruşma safhasında davalı kocanın ikti-
darsız olduğunu ve bu sebeple cinsel birleşmede bulunamadığını iddia ede-
rek evlenmenin feshini istemiştir. Davalı savunmasında başlangıçta davacı
ile cinsel birleşmede bulunduklarını, ancak bilahare davacıdan kaynaklanan
sebeplerle münasebette bulunmadıklarını savunmuştur. … Davacının cinsel
birleşmenin gerçekleşmediğini iddia etmesine, davalının ise gerçekleştiğini
savunmuş bulunmasına göre, davanın kabul edilebilmesi için eşler arasında
cinsel birleşmenin gerçekleşmediğinin sabit olması gerekir ve bu konuda da
ispat külfeti de davacıya düşer. …Davacının delil olarak dayandığı doktor ra-
porunda her ne kadar davacının bakire olduğu yazılı ise de aynı raporda kızlık
zarının ‘annüler, in-tarkt’ olduğunun belirtilmesine ve davalının muayene-
si ile ilgili raporlarda da iktidarsız olduğunun belirtilmemesine ve normal
sağlıklı bir erkek olduğunun açıklanması karşısında davacı cinsel birleşmeyi
davalının yapamadığı şeklindeki iddiasını ispat edememiştir. Vasıfta hatanın
evlilik sözleşmesinin bozulması nedeni sayılabilmesi için sözleşmeden önce
varlığı ve karşı taraftan gizlendiğinin gerçekleşmesi gerekir. Davalıda böyle
vasıf hatasının bulunduğu kanıtlanamamıştır …”
85
82
Özuğur, s. 12.
83
Zevkliler-Acabey-Gökyayla, s. 892-893.
84
Zevkliler-Acabey-Gökyayla; s. 892-893; Özuğur, s. 12; Kılıçoğlu, Aile Hukuku, s.
88.
85
Özel dairenin alıntı yapılan gerekçeyle bozduğu yerel mahkeme kararına karşı
yerel mahkeme tarafından direnme kararı verilmiş olup, Hukuk Genel Kurulu